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浙江省麗水市中級人民法院


民 事 判 決 書






（2012）浙麗商終字第322號





上訴人（原審被告）：汪某。


委托代理人：葉乙。


被上訴人（原審原告）：田某某。


委托代理人：鄭某某。


原審被告：葉甲。


上訴人汪某為與被上訴人田某某、原審被告葉甲合伙協(xié)議糾紛一案，不服浙江省慶元縣人民法院（2012）麗慶商初字第70號民事判決，向本院提起上訴。本院于2012年11月1日受理后，依法組成合議庭，對本案進(jìn)行審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


原審法院審理查明：田某某、葉甲、汪某于2009年11月起開始合伙經(jīng)營位于慶元縣松源鎮(zhèn)的錦繡美食城，田某某在合伙體中未負(fù)責(zé)具體事務(wù)，葉甲主要負(fù)責(zé)廚房，而財(cái)務(wù)收入、支出等則由汪某負(fù)責(zé)。2011年12月1日，汪某將其股份轉(zhuǎn)讓給吳甲，汪某退伙時合伙體賬目未結(jié)算，汪某認(rèn)可其退伙前尚有178182.4元現(xiàn)金在其手中掌管，在汪某負(fù)責(zé)對外催收欠款期間，有113021元的應(yīng)收款票據(jù)已失，無法對賬。


認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有當(dāng)事人的身份證明材料、個體工商戶營業(yè)執(zhí)照及餐飲服務(wù)許可證復(fù)印件、《合伙股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及分紅單據(jù)、錦繡美食城會計(jì)出具的《合伙資產(chǎn)負(fù)債表》、調(diào)查筆錄及支出憑證、財(cái)務(wù)會計(jì)整理的應(yīng)收款目錄清單、證人胡某某、吳乙、美食城賬本及當(dāng)事人庭審陳述。


原審原告田某某在一審中訴請：一、終止田某某與葉甲、汪某間的合伙關(guān)系；二、依據(jù)各人占三分之一的比例分割合伙積累財(cái)產(chǎn)，由汪某給付田某某115401.13元。后經(jīng)原審法院釋明，田某某變更訴訟請求為：請求判令汪某將其據(jù)有的合伙財(cái)產(chǎn)291203.4元交付給田某某，以用于清償合伙債務(wù)，訴訟費(fèi)用由被告汪某承擔(dān)。


原審被告汪某在一審中答辯稱：一、田某某變更訴訟請求違反了《最高人民法院關(guān)某某事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十四條第三款“當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提出反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出”的規(guī)定；二、對賬面反映的178182.4元予以認(rèn)可，但其在將其股份轉(zhuǎn)讓給吳甲的時候，已經(jīng)將70000元的轉(zhuǎn)讓款給了田某某，此款應(yīng)予以扣除；三、113021元數(shù)額的應(yīng)收款票據(jù)已失屬實(shí)，但田某某未能證明此款都在汪某手上，不應(yīng)由其承擔(dān)全部責(zé)任。


葉甲認(rèn)可田某某主張的事實(shí)，希望法院依法判決。


原審法院審理認(rèn)為，本案爭議的焦點(diǎn)在于數(shù)額為113021元的應(yīng)收款已無票據(jù)，而款項(xiàng)又未見入會計(jì)賬，其責(zé)任應(yīng)否由汪某承擔(dān)。根據(jù)合伙體的職責(zé)分工，汪某負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)收入、支出，客人消費(fèi)簽單后賬款也是由汪某負(fù)責(zé)催討，款項(xiàng)收來后再入會計(jì)賬，現(xiàn)應(yīng)收款單據(jù)已失而款項(xiàng)又未見入會計(jì)賬，合伙體的利益顯然已經(jīng)受到侵害，汪某對此負(fù)有賠付責(zé)任。另汪某認(rèn)可有現(xiàn)金178182.4元在其手中，但抗辯其轉(zhuǎn)讓股權(quán)時有70000元轉(zhuǎn)讓款已交給田某某，應(yīng)從中予以扣除。對此，法院認(rèn)為，轉(zhuǎn)讓款問題與本案分屬不同法律關(guān)系，汪某某另案主張。關(guān)于田某某變更訴訟請求是否符合法律規(guī)定。由于本案田某某主張的法律關(guān)系的性質(zhì)與法院認(rèn)定的法律關(guān)系的性質(zhì)不一致，根據(jù)《最高人民法院關(guān)某某事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條的規(guī)定向田某某進(jìn)行釋明，田某某據(jù)此變更訴訟請求并無不當(dāng)。對汪某的抗辯主張，不予采納。田某某作為合伙負(fù)責(zé)人，有權(quán)要求合伙人汪某返還合伙體共同財(cái)產(chǎn)。綜上，對田某某的訴訟請求予以支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第三十二條、第八十四條的規(guī)定，判決：被告汪某于判決生效后七日內(nèi)返還合伙體共同財(cái)產(chǎn)291203.4元，款項(xiàng)交付合伙體負(fù)責(zé)人田某某，以清償合伙債務(wù)。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)5668元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)797元，兩項(xiàng)合計(jì)6465元，由被告汪某負(fù)擔(dān)。


一審宣判后，汪某不服，向本院提起上訴稱：一、原審程某違法。原審立案受理后五次傳票開庭，說明程某隨意。被上訴人于2012年8月14日提出變更訴訟請求時并不是合伙負(fù)責(zé)人，沒有單獨(dú)做原告的主體資格，且原審準(zhǔn)許被上訴人變更訴訟請求明顯錯誤，主持推選合伙負(fù)責(zé)人的程某也明顯不當(dāng)。二、原審認(rèn)定事實(shí)錯誤。原審判決書對被告答辯的歸納內(nèi)容與上訴人在一審的答辯內(nèi)容完全相反，且有目的的刪除對被上訴人不利的證據(jù)。被上訴人主張某某113021元應(yīng)收款未收回，僅僅依據(jù)其事后制作的一份清單，此清單不僅不能證明應(yīng)收款未收的事實(shí)，也無法確定是何時開始累計(jì)下來的應(yīng)收款。上訴人在轉(zhuǎn)讓合伙股份后，已將應(yīng)得的7萬元轉(zhuǎn)讓款抵作合伙資金由吳甲直接交給了被上訴人，該事實(shí)在原審調(diào)解過程中被上訴人與葉甲已明確承認(rèn)，但判決書中卻未對該事實(shí)加以審查確認(rèn)。原審以應(yīng)收款無票據(jù)為由，認(rèn)定上訴人負(fù)有賠償責(zé)任不妥。被上訴人既然已放棄終止合伙關(guān)系的請求，就是認(rèn)可合伙關(guān)系尚未解除，合伙體當(dāng)中的賬務(wù)糾紛，只能通過內(nèi)部結(jié)算解決，沒有必要將合伙財(cái)產(chǎn)返還給其中合伙人的規(guī)定。請求依法改判。


被上訴人田某某答辯稱：一、原審程某合法，被上訴人依法變更訴訟請求，原審法院主持合伙負(fù)責(zé)人的推選并無不當(dāng)，雖然上訴人未參與推選，但合伙體大多數(shù)意見已達(dá)成一致，推選田某某處理合伙事務(wù)。二、原審認(rèn)定事實(shí)清楚，原審中被上訴人已經(jīng)提供了充分的證據(jù)，并申請合伙體外聘會計(jì)出庭作證，能夠證實(shí)葉甲陳述的5.5萬元不包括在資產(chǎn)負(fù)債表現(xiàn)金一內(nèi)，尚未收取的113021元是依據(jù)會計(jì)帳計(jì)算出的，被上訴人沒有收到7萬元轉(zhuǎn)讓款。請求依法維持。


原審被告葉甲答辯稱：同意被上訴人田某某的答辯意見。在上訴人逕行離開合伙體后，葉甲才去管理財(cái)務(wù)。三人合伙后就聘請了會計(jì)做賬，會計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表客觀真實(shí)。


二審中雙方當(dāng)事人均未提供新的證據(jù)。


二審查明的事實(shí)與一審查明的事實(shí)一致。


本案二審的爭議焦點(diǎn)為：一、原審?fù)�意被上訴人田某某變更訴訟請求并主持合伙負(fù)責(zé)人推選的程某是否不當(dāng)；二、上訴人是否應(yīng)支付款項(xiàng)給被上訴人田某某。


關(guān)于第一個爭議焦點(diǎn)，本院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人均確認(rèn)上訴人原系合伙體成員，后上訴人于2011年12月1日將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給吳甲。上訴人離開合伙體時，并未對合伙體的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算。被上訴人田某某作為合伙體成員，在合伙體并未解散的情況下，要求上訴人交付其掌握的合伙體財(cái)產(chǎn)，是對合伙體財(cái)產(chǎn)的保全，原審?fù)�意其變更訴訟請求，并根據(jù)其訴請，主持推選合伙體負(fù)責(zé)人并無不當(dāng)，但原審沒有通知合伙體成員吳甲，有不妥之處，二審中吳甲以書面意見確認(rèn)對田某某作為合伙體負(fù)責(zé)人處理本案無異議。因此，原審主持推選行為并不損害合伙體的權(quán)利，田某某訴請的變更也是為了維護(hù)合伙體的利益，雖然原審程某有瑕疵，但二審得到了補(bǔ)正，且不影響案件的實(shí)體處理。上訴人該上訴主張，無事實(shí)與法律依據(jù)，不予支持。


關(guān)于第二個爭議焦點(diǎn)，本院認(rèn)為，上訴人于2011年12月1日將其合伙股份轉(zhuǎn)讓給吳甲，根據(jù)資產(chǎn)負(fù)債表顯示，截止2011年11月30日止合伙體的現(xiàn)金為178182.4元，上訴人作為原合伙體的主管某某人員，在未提供證據(jù)證明該款項(xiàng)已經(jīng)交付給合伙體另兩位成員，應(yīng)當(dāng)視為其掌管該筆現(xiàn)金。根據(jù)會計(jì)賬目顯示，另有應(yīng)收賬款113021元未收回屬實(shí)，上訴人未能提供相應(yīng)票據(jù)，導(dǎo)致合伙體損失相對應(yīng)的應(yīng)收賬款，上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠付責(zé)任。上訴人主張?jiān)谵D(zhuǎn)讓股份時，已經(jīng)將7萬元轉(zhuǎn)讓款抵作合伙資金由吳甲交給田某某，因未能提供證據(jù)，本院不予支持。至于上訴人與吳甲之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，與本案屬不同法律關(guān)系，可另行處理。上訴人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給吳甲時，合伙體未就原三人合伙的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算，田某某為保全合伙體的財(cái)產(chǎn)，要求上訴人交付其掌控的合伙體財(cái)產(chǎn)并無不當(dāng)。上訴人該上訴主張，依據(jù)不足，依法不予支持。


綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，實(shí)體處理并無不當(dāng)。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：


駁回上訴，維持原判。


二審案件受理費(fèi)5700元，由上訴人汪某負(fù)擔(dān)。


本判決為終審判決。






審 判 長 湯麗軍


代理審判員 丁悅琛


代理審判員 聶偉杰





二○一二年十一月二十一日


本件與原本核對無異


代書記員 李 倩