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浙江省麗水市中級人民法院


民 事 判 決 書






（2012）浙麗商終字第239號





上訴人（原審被告）：浙江××市政工程有限公司。原住所地：麗水市老竹××竹橋××工業(yè)辦公室××樓，現(xiàn)住所地：麗水市××都區(qū)××號，組織機(jī)構(gòu)代碼：79205147-0。


法定代表人：劉某某。


委托代理人：趙某某。


被上訴人（原審原告）：顏某某。


委托代理人：王某某。


被上訴人（原審被告）：朱某某。


上訴人浙江××市政工程有限公司為與被上訴人顏某某、朱某某買賣合同糾紛一案，不服麗水市蓮都區(qū)人民法院（2011）麗蓮商初字第1313號民事判決，向本院提起上訴。本院于2012年8月17日受理后，依法組成由審判員湯麗軍擔(dān)任審判長，代理審判員丁悅琛、孫雅和參加評議的合議庭，對本案進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


原審法院審理查某：原告是麗水市明發(fā)鋼材經(jīng)營部的業(yè)主。第二被告為浙江繁盛超纖制品有限公某廠房工程的承包人。2011年6月24日，原告與第一被告朱某某簽訂《鋼材購銷合同》，雙方對鋼材規(guī)格品種、驗(yàn)收簽字、結(jié)算方式等作了明確約定，并約定逾期未付的鋼材款則應(yīng)支付當(dāng)期所欠款日計(jì)千分之三的利息。2011年7月2日至2011年7月26日，原告按照合同約定并根據(jù)第一被告指示將鋼材運(yùn)到繁盛公某工地，經(jīng)雙方結(jié)算，共計(jì)鋼材款674453元，除已支付100000元，尚欠574453元。2011年8月13日至2011年8月16日，原告又向繁盛公某工地運(yùn)去三批鋼材，貨款共計(jì)人民幣346018元。上述貨款共計(jì)人民幣920471元，至今未支付。


證明上述事實(shí)的證據(jù)有原被告的身份證明、建設(shè)施甲同、照片、工程質(zhì)量整改通知書、朱某某名片、通訊錄、領(lǐng)付款憑證、報(bào)銷單、交貨單、發(fā)貨清單、《鋼材購銷合同》、結(jié)算清單及當(dāng)事人庭審陳述。


原告顏某某在一審中訴請：1、兩被告立即支付原告尚欠的鋼材貨款共計(jì)人民幣920471元并支付利息（其中貨款574453元的利息從2011年8月27日起按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款基準(zhǔn)利率的四倍計(jì)算至付清貨款之日止；貨款346018元的利息從2011年9月17日起按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款基準(zhǔn)利率的四倍計(jì)算至款項(xiàng)還清之日止）；2、訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。


被告朱某某在一審中未作答辯。


被告浙江××市政工程有限公司在一審中辯稱：原告的訴請不成立。第一被告不是我公某的總經(jīng)理，是工地的實(shí)際承建人，其與原告簽訂《鋼材購銷合同》所產(chǎn)生買賣關(guān)系的法律后果理應(yīng)由其自行承擔(dān)。第一被告購買的部分鋼材具體數(shù)量不確定，據(jù)了解確實(shí)是有部分材料運(yùn)到繁盛工地，但由于鋼材不符合規(guī)格，水閣的質(zhì)量監(jiān)督所、業(yè)主發(fā)出了整改意見書，之后這部分鋼材作退場處理，原告起訴的貨款數(shù)額是不正確的。綜上所述請法庭駁回對本公某的訴請。


原審法院審理認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)在于第一被告的行為是否構(gòu)成表見代理。從繁盛工地現(xiàn)場樹立的工程甲況牌等現(xiàn)場狀況說明被告作為該工程的承建施工單位已經(jīng)對外進(jìn)行公示告知，被告朱某某在工程現(xiàn)場負(fù)責(zé)施工，對此第二被告也未持異議，被告朱某某在簽訂《鋼材購銷合同》時(shí)也說明其身份為第二被告總經(jīng)理并出示了名片，上述客觀表象使原告有理由相信第一被告有代理第二被告簽訂合同的權(quán)某，再結(jié)合本案涉案工程事實(shí)上由第二被告承建、本案所涉鋼材也都送到涉案工地的事實(shí)，能夠判斷本案所涉《鋼材購銷合同》的雙方當(dāng)事人為原告與第二被告，第一被告朱某某的行為屬表見代理。故本案原告與第二被告間的買賣合同關(guān)系依法成立，第二被告應(yīng)當(dāng)向某告支付貨款及利息。故對原告要求第二被告支付貨款及利息的訴請，予以支持。第一被告作為第二被告的代理人，其實(shí)施的民事行為應(yīng)由第二被告承擔(dān)民事責(zé)任，故對原告要求第一被告支付貨款及利息的訴請，不予支持。第二被告辯稱《鋼材購銷合同》系第一被告?zhèn)�人行為、與第二被告無關(guān)的意見不成立，不予采納。第二被告辯稱有部分鋼材作退場處理，故原告主張的貨款應(yīng)扣除退貨部分，因未提供證據(jù)予以證明，不予采納。被告朱某某經(jīng)法院合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，視為放棄對原告訴請的抗辯，不影響對本案依法作出判決。為此，依照《中華某某共和國合同法》第四十九條、第一百五十九條、《中華某某共和國民事訴訟法》第一百三十條的規(guī)定，判決：一、被告浙江××市政工程有限公司于本判決生效后十五日內(nèi)支付原告顏某某貨款人民幣920471元并支付利息（其中本金574453元的利息從2011年8月27日起、本金346018元的利息從2011年9月17日起分別按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款基準(zhǔn)利率的四倍計(jì)算至判決確定的履行期限屆滿之日止）；二、駁回原告顏某某對被告朱某某的訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華某某共和國民事訴訟法》第二百二十九條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)13610元，由被告浙江××市政工程有限公司負(fù)擔(dān)，公告費(fèi)300元，由原告顏某某負(fù)擔(dān)。


宣判后，浙江××市政工程有限公司不服，向本院提起上訴稱：一、原審以被上訴人朱某某的行為是否構(gòu)成表見代理作為爭議焦點(diǎn)進(jìn)行評判屬越權(quán)裁判，違背不告不理的原則。被上訴人顏某某前后提交的兩份訴狀中均未提及表見代理，被上訴人朱某某并不是以上訴人名義從事經(jīng)營活動(dòng)，其行為不符合表見代理的客觀特征。二、朱某某并非訟爭項(xiàng)目的項(xiàng)目經(jīng)理，也并非上訴人公某員工，上訴人從未授權(quán)其對外簽訂合同，其實(shí)施的行為不能代表公某，應(yīng)由其個(gè)人承擔(dān)。三、原審中被上訴人顏某某承認(rèn)有清退鋼材事實(shí)，只是主張?jiān)V請的貨款不包括退貨部分的貨款，應(yīng)當(dāng)提供全部供貨清單。另外，朱某某實(shí)際施工量可從施工圖紙進(jìn)行推算實(shí)際鋼材用料。應(yīng)某作為朱某某個(gè)人指定的材料員，其對外確認(rèn)的材料單只能作為結(jié)算的證明材料，最終貨款需要朱某某確認(rèn)，未經(jīng)朱某某確認(rèn)的供貨單不能作為訴訟證據(jù)。請求查某事實(shí)，依法改判。


被上訴人顏某某答辯稱：一、原審中雙方當(dāng)事人都是圍繞被上訴人朱某某的行為是否屬于職務(wù)行為、是否構(gòu)成表見代理進(jìn)行，原審以此爭議焦點(diǎn)進(jìn)行審查，不存在越權(quán)裁判。二、朱某某簽訂合同時(shí)說明某某表繁盛工地項(xiàng)目部，并出示了名片，被上訴人在原審中也已提供了施甲同、工程甲況表、工地通訊錄、送貨單據(jù)及項(xiàng)目部工作人員名單等證據(jù)，被上訴人顏某某有理由相信朱某某代表上訴人簽訂合同，且送貨單據(jù)均有材料員應(yīng)某簽字。上訴人雖然主張某某分貨物退還被上訴人，但沒有證據(jù)證明該部分貨物系包某在原審訴訟請求中。原審認(rèn)定事實(shí)清楚，請求駁回上訴，維持原判。


被上訴人朱某某未作答辯。


二審中上訴人提供了如下證據(jù)材料：一、浙江繁盛超纖制品有限公某證明，待證被上訴人顏某某提供的鋼筋有質(zhì)量問題，朱某某完成的工程乙只有地下一部分。二、繁盛工地實(shí)際交接施乙認(rèn)協(xié)議書，待證朱某某從未以上訴人公某名義簽訂合同，鋼材用料遠(yuǎn)沒有90多萬元。三、被上訴人顏某某在2011年12月2日的民事訴狀副本，待證被上訴人顏某某也認(rèn)為鋼材買賣合同的相對人系朱某某。被上訴人顏某某質(zhì)證認(rèn)為，上訴人提供的證據(jù)材料均不屬于二審新證據(jù)，且朱某某實(shí)際施工的工程乙多少，不能僅憑一份協(xié)議書進(jìn)行確定。雖然提供的部分鋼材存在規(guī)格不符，但后來業(yè)主更改了設(shè)計(jì)圖紙，解決了鋼材規(guī)格不符的問題，繼續(xù)使用被上訴人顏某某提供的鋼材。


結(jié)合雙方當(dāng)事人的質(zhì)證意見，本院認(rèn)為，上訴人提供的證據(jù)材料雖然來源合法，但在原審判決前就存在，且上訴人未能提供證據(jù)證明因客觀原因取證不能，故不應(yīng)作為二審新證據(jù)予以采信。被上訴人朱某某未提供新的證據(jù)材料。


二審經(jīng)審理查某：被上訴人顏某某是麗水市明發(fā)鋼材經(jīng)營部的業(yè)主，被上訴人朱某某曾為浙江繁盛超纖制品有限公某廠房工程的實(shí)際施丙。2011年6月24日，顏某某與朱某某簽訂《鋼材購銷合同》，雙方對鋼材規(guī)格品種、驗(yàn)收簽字、結(jié)算方式等作了明確約定，并約定逾期未付的鋼材款則應(yīng)支付當(dāng)期所欠款日計(jì)千分之三的利息。2011年7月2日至26日，2011年8月13日至8月16日，顏某某分別將鋼材出售給朱某某，并由應(yīng)某簽收并結(jié)算，上述貨款共計(jì)人民幣920471元。二審審理期間，上訴人與被上訴人顏某某達(dá)成和解協(xié)議，代朱某某支付貨款30萬元。


本案二審的爭議焦點(diǎn)為：一、被上訴人朱某某的行為是否構(gòu)成表見代理，能否認(rèn)定上訴人為涉案鋼材買賣合同的相對方；二、原審確定的貨款數(shù)額是否不當(dāng)。


關(guān)于第一個(gè)爭議焦點(diǎn)，本院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人均確認(rèn)朱某某不是上訴人公某員工，雖然上訴人并未否認(rèn)其系涉案工地的實(shí)際施丙，但朱某某是以個(gè)人名義與被上訴人顏某某簽訂鋼材買賣合同，沒有證據(jù)能夠證明朱某某在簽訂合同時(shí)是以上訴人公某代理人身份從事交易活動(dòng)，原審認(rèn)定朱某某簽訂合同時(shí)標(biāo)明系上訴人公某總經(jīng)理并出示名片的行為缺乏證據(jù)予以佐證。原審認(rèn)定朱某某的行為構(gòu)成表見代理沒有事實(shí)依據(jù)，本院予以糾正。合同簽訂后，被上訴人朱某某指令應(yīng)某簽收鋼材。被上訴人顏某某未能舉證證明應(yīng)某系上訴人公某員工，也未能舉證證明應(yīng)某簽收材料的行為系接受上訴人公某指令，故原審認(rèn)定上訴人系涉案鋼材買賣合同的相對方屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，本院依法予以糾正。


關(guān)于第二個(gè)爭議焦點(diǎn)，本院認(rèn)為，被上訴人朱某某與被上訴人顏某某簽訂合同后，顏某某已依約提供了鋼材，被上訴人朱某某經(jīng)本院合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，依法視為放棄對顏某某訴稱事實(shí)的抗辯，原審確定的貨款數(shù)額應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定。結(jié)合第一個(gè)爭議焦點(diǎn)的確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為被上訴人朱某某與被上訴人顏某某成立鋼材買賣合同，朱某某尚欠貨款920471元。


綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，本院依法予以糾正。依照《中華某某共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：


一、撤銷麗水市蓮都區(qū)（2011）麗蓮商初字第1313號民事判決；


二、改判朱某某在本判決生效后立即支付顏某某貨款人民幣620471元并支付利息（其中本金274453元的利息自2011年8月27日起，本金346018元的利息自2011年9月17日起分別按中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的四倍計(jì)算至本判決確定的履行期限屆滿之日止。）；


如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華某某共和國民事訴訟法》第二百二十九條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。


三、駁回顏某某的其他訴訟請求。


一審案件受理費(fèi)13610元，由浙江××市政工程有限公司負(fù)擔(dān)，公告費(fèi)300元，由顏某某負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)13610元，由浙江××市政工程有限公司負(fù)擔(dān)4610元，由朱某某負(fù)擔(dān)9000元。


本判決為終審判決。






審 判 長 湯麗軍


代理審判員 丁悅琛


代理審判員 孫雅和


















二○一二年十一月五日


本件與原本核對無異


代書記員 何 錦