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浙江省麗水市蓮都區(qū)人民法院

刑事判決書(shū)

（2012）麗蓮刑初字第394號(hào)



公訴機(jī)關(guān)麗水市蓮都區(qū)人民檢察院。

被告人孫 XX ，曾用名孫 XX ，男， 1972 年 7 月 19 日出生于浙江省臨海市，身份證號(hào)碼 XX ，漢族，中專(zhuān)文化，無(wú)業(yè)，住浙江省臨海市古城街道 XX 。因犯銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪，于 2012 年 2 月 9 日被浙江省東陽(yáng)市人民法院判處有期徒刑六年（刑期自 2010 年 7 月 18 日起至 2016 年 7 月 17 日止），并處罰金人民幣 35000 元。因本案，于 2012 年 6 月 29 日被押回重審�，F(xiàn)羈押在麗水市看守所。

辯護(hù)人李欣、趙潔茹，浙江晟耀律師事務(wù)所律師。

被告人張 XX ，男， 1982 年 7 月 1 日出生于浙江省臨海市，身份證號(hào)碼 XX ，漢族，初中文化，農(nóng)民，住浙江省臨海市白水洋鎮(zhèn) XX 。因犯銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪，于 2010 年 7 月 18 日被刑事拘留，同年 8 月 16 日被取保候?qū)彛?2012 年 2 月 9 日被逮捕，同日被浙江省東陽(yáng)市人民法院判處有期徒刑三年九個(gè)月，并處罰金人民幣 200000 元。因本案，于 2012 年 6 月 29 日被押回重審�，F(xiàn)羈押在麗水市看守所。

辯護(hù)人吳津、姚佳燕，浙江晟耀律師事務(wù)所律師。

被告人張 X ，別名張 XX ，男， 1968 年 4 月 17 日出生于福建省云霄縣，身份證號(hào)碼 XX ，漢族，初中文化，農(nóng)民，住福建省漳州市薌城區(qū)大通北路 XX 。曾因犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于 2007 年 6 月 12 日被陜西省臨猗縣人民法院判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣 50000 元。因本案，于 2011 年 9 月 28 日被刑事拘留，同年 11 月 4 日被逮捕�，F(xiàn)羈押在麗水市看守所。

辯護(hù)人李光耀、陳政宏，浙江晟耀律師事務(wù)所律師。

被告人張 XX ，男， 1975 年 6 月 10 日出生于福建省云霄縣，身份證號(hào)碼 XX ，漢族，小學(xué)文化，農(nóng)民，住福建省云霄縣云陵鎮(zhèn) XX 。因本案，于 2011 年 8 月 30 日被刑事拘留，同年 8 月 31 日被取保候?qū)彙?

辯護(hù)人趙麗軍，浙江萬(wàn)申佳律師事務(wù)所律師。

麗水市蓮都區(qū)人民檢察院以麗蓮檢刑訴（ 2012 ） 334 號(hào)起訴書(shū)指控被告人張 X 、張 XX 、孫 XX 犯非法經(jīng)營(yíng)罪、被告人張 XX 犯包庇罪，于 2012 年 7 月 18 日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于 2012 年 7 月 31 日、 8 月 15 日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。麗水市蓮都區(qū)人民檢察院指派檢察員余勝濤出庭支持公訴，被告人張 X 及其辯護(hù)人李光耀、陳政宏、被告人張 XX 及其辯護(hù)人趙麗軍、被告人孫 XX 及其辯護(hù)人李欣、被告人張 XX 及其辯護(hù)人吳津、姚佳燕到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。

蓮都區(qū)人民檢察院指控：被告人張 X 、張 XX 伙同張 XX 、泮 XX 、陶 XX （均已判刑）未經(jīng)相關(guān)煙草管理部門(mén)許可，出資合伙經(jīng)營(yíng)假冒卷煙。 2010 年 5 月 17 日，由被告人張 XX 負(fù)責(zé)從福建云霄購(gòu)買(mǎi)一車(chē)假冒三五、牡丹、紅雙喜、中華等品牌的偽劣卷煙，并安排雇用“阿 X ”（另案處理）駕車(chē)運(yùn)送至麗水。其中，假冒三五、牡丹、紅雙喜品牌的偽劣卷煙（數(shù)量共計(jì) 1020000 支，價(jià)值共計(jì)人民幣 362000 元）交付給張 XX 、泮 XX 、陶 XX 三人準(zhǔn)備在麗水進(jìn)行銷(xiāo)售。另外，應(yīng)被告人孫 XX 要求，由被告人張 X 、張 XX 將其中的假中華香煙（數(shù)量共計(jì) 160000 支，價(jià)值共計(jì)人民幣 393500 元）從麗水轉(zhuǎn)運(yùn)到臨海，販賣(mài)給同樣沒(méi)有取得卷煙經(jīng)營(yíng)許可證的被告人孫 XX 用于銷(xiāo)售牟利。

5 月 17 日晚上，被告人張 X 伙同張 XX 、泮 XX 、陶 XX 等人在金麗溫高速麗水西出口接到運(yùn)送假煙的“阿 X ”及車(chē)輛后，于次日凌晨，準(zhǔn)備將該車(chē)假煙駕往麗水市蓮都區(qū)碧湖鎮(zhèn)白口村的臨時(shí)倉(cāng)庫(kù)，途經(jīng)麗水市蓮都區(qū)桃碧公路 12 公里處時(shí)，被麗水市煙草專(zhuān)賣(mài)局工作人員查獲。

案發(fā)當(dāng)天，被告人張 X 駕駛一輛中華轎車(chē)逃往臨海找到了被告人張 XX 、孫 XX 。被告人張 XX 、孫 XX 在明知被告人張 X 系因非法經(jīng)營(yíng)假煙案發(fā)的情況下，安排其在臨海的生活。兩三天后，被告人張 XX 叫來(lái)其朋友楊 XX 駕駛張 X 的中華轎車(chē)在前面帶路，其自己駕駛一輛吉普車(chē)送被告人張 X 逃回福建云霄。

2011 年 8 月 30 日，被告人張 XX 主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述以上事實(shí)。

上述事實(shí)有被告人張 X 、張 XX 、孫 XX 、張 XX 的供述以及證人證言、書(shū)證等證據(jù)證實(shí)。被告人張 X 、張 XX 、孫 XX 的行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條的規(guī)定，情節(jié)特別嚴(yán)重，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。被告人張 XX 的行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百一十條的規(guī)定，構(gòu)成包庇罪。被告人張 X 系累犯，被告人張 XX 是自首，被告人孫 XX 系犯罪未遂。被告人孫 XX 、張 XX 系判決宣告以后、刑罰執(zhí)行完畢以前，被發(fā)現(xiàn)在判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的犯罪分子，依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行數(shù)罪并罰。在庭審過(guò)程中，公訴機(jī)關(guān)變更被告人孫 XX 的犯罪形態(tài)為既遂。提請(qǐng)依法判處。

被告人張 X 對(duì)起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)沒(méi)有異議。

被告人張 X 的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)： 1 、被告人張 X 系自首； 2 、本案非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額，同案犯判決已定為 56 萬(wàn)元； 3 、被告人張 X 歸案后一直認(rèn)罪態(tài)度較好，在共同犯罪中作用相對(duì)較輕； 4 、本案假煙已被全部起獲，未流入市場(chǎng)。建議對(duì)被告人張 X 減輕處罰。

被告人張 XX 對(duì)起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)沒(méi)有異議。

被告人張 XX 的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)： 1 、對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的被告人張 XX 販賣(mài)假冒三五、牡丹、紅雙喜香煙沒(méi)有意見(jiàn)。被告人張 XX 并沒(méi)有實(shí)際合伙參與經(jīng)營(yíng)，數(shù)額應(yīng)以 362000 元認(rèn)定； 2 、被告人張 XX 是自首； 3 、被告人張 XX 認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，并愿意交納罰金； 4 、被告人張 XX 是初犯、偶犯，無(wú)前科，主觀(guān)惡性相對(duì)較��； 5 、本案假煙未流入社會(huì)。建議對(duì)被告人張 XX 予以減輕處罰并適用緩刑。

被告人孫 XX 辯解：對(duì)起訴書(shū)指控的數(shù)量有異議。我沒(méi)有要求他們發(fā)那么多，我只是想要一批硬“中華”煙作樣品。當(dāng)時(shí)張 X 想和我做生意，我和張 X 說(shuō)，發(fā)點(diǎn)樣品給我看一下。

被告人孫 XX 的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)： 1 、公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人孫 XX 構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，證據(jù)不足； 2 、公訴機(jī)關(guān)指控被告人孫 XX 購(gòu)買(mǎi)涉案中華煙，與查明的事實(shí)相矛盾，不符合常理； 3 、本案麗水市公安局委托浙江省煙草專(zhuān)賣(mài)局出具的價(jià)格證明不準(zhǔn)確，存在“同案不同價(jià)”的情況，應(yīng)予以糾正； 4 、如果法庭認(rèn)定被告人孫 XX 構(gòu)成犯罪的，應(yīng)考慮被告人未遂等情節(jié)。建議依法予以從輕或減輕處罰。

被告人張 XX 對(duì)起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)沒(méi)有異議。

被告人張 XX 的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)： 1 、起訴書(shū)指控被告人張 XX 犯包庇罪，不持異議； 2 、被告人張 XX 經(jīng)麗水市公安局電話(huà)通知，主動(dòng)從重慶到麗水接受詢(xún)問(wèn)，并如實(shí)供述了該犯罪事實(shí)，即使不構(gòu)成自首，但請(qǐng)法庭對(duì)張 XX 予以從輕處罰。

經(jīng)審理查明：被告人張 X 、張 XX 伙同罪犯張 XX 、冸行國(guó)、陶 XX （均已判刑）為謀取高額非法利益，未經(jīng)煙草專(zhuān)賣(mài)行政主管部門(mén)許可，在明知是假冒偽劣卷煙的情況下，于 2010 年 4 月份合謀從福建省云霄縣購(gòu)買(mǎi)假冒偽劣卷煙，運(yùn)輸至浙江銷(xiāo)售，非法獲利五人均分。被告人張 X 、張 XX 等五人協(xié)定，由被告人張 XX 、張 X 負(fù)責(zé)聯(lián)系購(gòu)買(mǎi)假冒偽劣卷煙及運(yùn)輸至浙江省麗水市，同伙張 XX 、泮 XX 、陶 XX 負(fù)責(zé)銷(xiāo)售。 2010 年 5 月 17 日，被告人張 XX 從福建云霄“阿 X ”（身份不明，另案處理）處購(gòu)得一車(chē)假冒的硬“三五”、軟“牡丹”、硬“紅雙喜”和軟、硬“中華”品牌的偽劣卷煙，于同日晚，雇傭“阿 X ”（身份不明，另案處理）將該批假冒偽劣卷煙運(yùn)送至麗水。當(dāng)晚，被告人張 X 和張 XX 、泮 XX 、陶 XX 等乘坐被告人張 XX 借來(lái)的“中華”牌轎車(chē)等車(chē)輛一起到金麗溫高速麗水西出口，接應(yīng)由被告人張 XX 從福建云霄運(yùn)送過(guò)來(lái)的假煙。應(yīng)被告人孫 XX 的要求，被告人張 X 和張 XX 準(zhǔn)備將其中的假硬“中華”卷煙再?gòu)柠愃�轉(zhuǎn)托運(yùn)至浙江省臨海市，販賣(mài)給未取得煙草專(zhuān)賣(mài)許可證的被告人孫 XX 用于銷(xiāo)售牟利。于 5 月 18 日凌晨，被告人張 X 和張 XX 等人，欲將該批假冒偽劣卷煙運(yùn)至麗水市蓮都區(qū)碧湖鎮(zhèn)白口村由張 XX 租用的臨時(shí)倉(cāng)庫(kù)存放，在途經(jīng)麗水市蓮都區(qū)桃碧公路 12 公里處時(shí)，被麗水市煙草專(zhuān)賣(mài)局執(zhí)法人員查獲。經(jīng)查，該批假冒偽劣的卷煙共 110 箱 5900 條 1180000 支，計(jì)價(jià)值人民幣 755500 元。其中，硬“中華”品牌假冒偽劣卷煙共 11 箱 550 條 110000 支，計(jì)價(jià)值人民幣 231000 元。

案發(fā)當(dāng)天，被告人張 X 駕駛“中華”牌轎車(chē)逃往臨海，并找到了被告人張 XX 、孫 XX 。被告人張 XX 、孫 XX 在明知被告人張 X 系因非法經(jīng)營(yíng)假煙案發(fā)的情況下，安排其在臨海的吃、住等生活。兩三天后，被告人張 XX 叫來(lái)其朋友楊 XX 駕駛張 X 使用的“中華”牌轎車(chē)在前面帶路，其自己駕駛一輛吉普車(chē)送被告人張 X 逃回福建云霄。

2011 年 8 月 30 日，被告人張 XX 主動(dòng)到麗水市公安局投案自首， 2011 年 9 月 28 日，被告人張 X 主動(dòng)到福建省云霄縣公安局投案自首，兩被告人如實(shí)供述了犯罪事實(shí)。

針對(duì)指控，公訴機(jī)關(guān)提供了下列證據(jù)材料予以證實(shí)： 1 、被告人張 X 的供述，證明（ 1 ）其與被告人張 XX 及張 XX 、泮 XX 、陶 XX 合伙購(gòu)買(mǎi)假煙運(yùn)輸至麗水被查獲；（ 2 ）被告人孫 XX 需要購(gòu)買(mǎi)的是硬“中華”煙；（ 3 ）其逃到臨海在被告人孫 XX 、張 XX 的安排下躲了幾天后，再在被告人張 XX 的幫助下逃回福建云霄的事實(shí)； 2 、被告人張 XX 的供述，證明其與被告人張 X 及張 XX 、泮 XX 、陶 XX 合伙購(gòu)買(mǎi)相關(guān)假冒偽劣卷煙，以及假中華煙系由張 XX 和被告人張 X 負(fù)責(zé)聯(lián)系轉(zhuǎn)賣(mài)到臨海的事實(shí)； 3 、被告人孫 XX 的供述，證明 2010 年 5 月，其與被告人張 X 及張 XX 事先談好，向他們購(gòu)買(mǎi)假中華煙和因被查而未能拿到貨，以及被告人張 X 案發(fā)后逃至臨海后，由被告人張 XX 幫助其逃回福建云霄的事實(shí)； 4 、被告人張 XX 的供述，證明其在 2010 年 5 月份，明知被告人張 X 因運(yùn)輸假煙在麗水被查處，其與被告人孫 XX 安排被告人張 X 在臨海的生活，以及親自送被告人張 X 逃回福建云霄的事實(shí)； 5 、證人張 XX 、泮 XX 、陶 XX 的證言，證明其伙同被告人張 X 、張 XX 合謀從福建云霄購(gòu)買(mǎi)假煙至浙江銷(xiāo)售謀取利益，以及