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（2021）滬0116刑初1114號
公訴機(jī)關(guān)上海市金山區(qū)人民檢察院。
被告人曾某某（自報(bào)），男，1996年3月6日出生，公民身份號碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化，個(gè)體經(jīng)營者，住福建省惠安縣；因本案于2021年7月21日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕；現(xiàn)羈押于上海市金山區(qū)看守所。
辯護(hù)人莊小燕，上海滬泰律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人費(fèi)明云，上海市群成律師事務(wù)所律師。
上海市金山區(qū)人民檢察院以滬金檢刑訴〔2021〕1078號起訴書指控被告人曾某某犯販賣、傳播淫穢物品牟利罪，于2021年11月11日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市金山區(qū)人民檢察院指派檢察員王策出庭支持公訴，被告人曾某某及辯護(hù)人莊小燕、費(fèi)明云到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：
2021年2月至5月期間，被告人曾某某為牟利，在明知“月亮灣”、“依兔”等網(wǎng)站為淫穢網(wǎng)站的情況下，仍通過微博發(fā)布鏈接進(jìn)行推廣，供網(wǎng)友登陸上述網(wǎng)站充值成為會員后瀏覽淫穢視頻。后被告人曾某某按約定比例獲取會員費(fèi)提成，共計(jì)非法獲利人民幣4.5萬余元（以下幣種同）。
2021年7月21日，被告人曾某某自動投案，到案后如實(shí)交代了上述事實(shí)，并簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書；審理過程中，曾某某通過家屬向本院退繳了4.5萬元。
上述事實(shí)，被告人曾某某在開庭審理過程中均無異議，并有同案犯陳某的供述，證人包某的證言，淫穢物品審查鑒定意見書及鑒定清單，支付寶賬戶信息、交易記錄光盤，經(jīng)被告人簽字確認(rèn)的手機(jī)截圖，罰沒款收據(jù)，公安機(jī)關(guān)出具的偵破經(jīng)過、調(diào)取的戶籍資料及曾某某的供述等證據(jù)所證實(shí)，足以認(rèn)定。
辯護(hù)人莊小燕對指控的事實(shí)及罪名不持異議，同時(shí)提出曾某某系自首，且系從犯，到案后如實(shí)供述，已通過家屬退繳了違法所得，案發(fā)前已自行停止繼續(xù)實(shí)施犯罪，主觀惡性及社會危害性小，結(jié)合曾某某的家庭情況，建議對被告人曾某某從輕處罰并適用緩刑。
辯護(hù)人費(fèi)明云對指控的事實(shí)及罪名不持異議，同時(shí)提出曾某某在2021年5月停止犯罪行為，系犯罪中止，結(jié)合其自首、從犯等情節(jié)，建議對被告人曾某某從輕處罰并適用緩刑。
本院認(rèn)為，被告人曾某某為非法牟利，經(jīng)他人糾集在互聯(lián)網(wǎng)上販賣、傳播淫穢電子信息，非法獲利4.5萬余元，其行為已構(gòu)成販賣、傳播淫穢物品牟利罪。被告人曾某某在共同犯罪中起次要作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。被告人曾某某自動投案，到案后如實(shí)供述自己的罪行，是自首，可以從輕處罰。被告人曾某某積極退贓，可酌情從輕處罰。被告人曾某某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從寬處理。經(jīng)查，被告人曾某某于2021年2月開始成為淫穢視頻網(wǎng)站代理，對網(wǎng)站進(jìn)行推廣，并從會員充值的錢款中收取大額提成，犯罪行為已實(shí)施終了，犯罪結(jié)果業(yè)已發(fā)生；曾某某雖于同年5月停止繼續(xù)實(shí)施犯罪，其行為不符合犯罪中止的構(gòu)成要件，辯護(hù)人關(guān)于犯罪中止的辯護(hù)意見于法無據(jù)，本院不予采納，對于該情節(jié)，本院在量刑中予以考慮。綜合本案的犯罪事實(shí)、情節(jié)、性質(zhì)及社會危害性等，對被告人曾某某不宜適用緩刑，辯護(hù)人關(guān)于緩刑的辯護(hù)意見，本院亦不予采納。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百六十三條第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人曾某某犯販賣、傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，并處罰金人民幣四萬八千元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年7月21日起至2022年11月20日止；罰金于判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
二、退繳的違法所得予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向上海市第一中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審 判 長 周 巍
審 判 員 舒平鋒
人民陪審員 朱乃器
書 記 員 徐舒怡
二〇二一年十二月七日