[ 安慧敏 ]——(2009-11-1) / 已閱31563次
3.1在有且只有一個(gè)債權(quán)人存在時(shí)
債權(quán)人行使代位權(quán)的效果可以直接從次債務(wù)人處受償，但這絕非是采用“優(yōu)先受償原則”。而實(shí)質(zhì)上是在金錢債務(wù)場(chǎng)合，借助于抵銷制度；或在非金錢債務(wù)場(chǎng)合，如果構(gòu)成抵銷適狀的 ，仍可發(fā)生抵銷權(quán)，也可由債權(quán)人抵銷。
3.2在多個(gè)債權(quán)人存在時(shí)
債權(quán)人為借助抵銷制度直接受償就必須證明債務(wù)人有足夠的財(cái)產(chǎn)，這樣則需經(jīng)過債權(quán)申報(bào)和債務(wù)人的資產(chǎn)評(píng)估，這樣可能會(huì)迫使債務(wù)人提前進(jìn)入了破產(chǎn)程序，影響其可發(fā)展的空間，而且經(jīng)過這些程序費(fèi)財(cái)、費(fèi)時(shí)又費(fèi)力。此時(shí)，債權(quán)人不能借助抵銷制度直接受償，則有以下幾種情況受到清償，特別是注意實(shí)際履行順序的問題。
首先，在因債務(wù)人延遲受領(lǐng)而由債權(quán)人代位受領(lǐng)時(shí)，其效力與債務(wù)人自行受領(lǐng)相同，足使債務(wù)人之債權(quán)消滅。因此，債權(quán)人在受領(lǐng)給付后，與債務(wù)人間成立寄托關(guān)系，如經(jīng)債務(wù)人請(qǐng)求，應(yīng)隨時(shí)返還。債權(quán)人不得直接使給付物供自己清償，除非是依強(qiáng)制執(zhí)行程序，或經(jīng)債務(wù)人同意。在未經(jīng)債務(wù)人同意時(shí)，不得主張將之與原債權(quán)抵銷，以免侵害債務(wù)人的其他債權(quán)人的權(quán)利 。
其次，如果其他債權(quán)人沒有及時(shí)主張債權(quán)，由代位債權(quán)人就會(huì)獲得滿足、實(shí)現(xiàn)債權(quán)。對(duì)此，其他債權(quán)人不得提出異議。
最后，如果債務(wù)人未為任意履行，債權(quán)人如欲實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，則須以強(qiáng)制執(zhí)行程序進(jìn)行。執(zhí)行中，具有企業(yè)法人資格的被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，根據(jù)債權(quán)人和債務(wù)人的申請(qǐng)，人民法院可以依法宣告被執(zhí)行人破產(chǎn)；被執(zhí)行人為公民或其他組織的，在執(zhí)行程序后，被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或已經(jīng)起訴的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不能清償所有在債權(quán)的，可以向人民法院申請(qǐng)參與分配，參與分配申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)被清償前提出 。在此，筆者認(rèn)為，債權(quán)人在行使代位權(quán)后法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行一定時(shí)間的公告，以使其他債權(quán)人有申報(bào)債權(quán)的時(shí)間。
4結(jié)論
耶林說過：“保護(hù)個(gè)人自由并不是法律的唯一目的，法律的目的是在個(gè)人原則與社會(huì)之間形成一種平衡”。 任何一個(gè)法律制度的設(shè)立，其終極目的是要服務(wù)于社會(huì)，并能為人們所廣泛接受，同時(shí)要遵循一定的價(jià)值理念，它不能也不可能解決所有的相關(guān)問題。債權(quán)人代位權(quán)制度的確立，特別是該制度究竟在實(shí)踐中如何有效的行使，也同樣如此。在現(xiàn)存的代位權(quán)制度體制中，“入庫(kù)原則”相對(duì)更適合代位權(quán)制度的立法理念，在制度上和實(shí)踐中更能適應(yīng)實(shí)踐的需求。
參考文獻(xiàn)：
《合同法》第73條第1款：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。第2款：代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
《合同法解釋》第20條：債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人于次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。
江平.《民法學(xué)》[M].北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2007年,第484頁(yè).
“入庫(kù)原則”實(shí)質(zhì)也是將行使代位權(quán)取得的財(cái)產(chǎn)先加入債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)。
崔建遠(yuǎn).《合同法》[M](第四版).北京:法律出版社,2007年,第150頁(yè)
代位權(quán)的客體是歸屬于債務(wù)人的，所以，代位權(quán)行使的結(jié)果也應(yīng)歸屬于債務(wù)人。
江平.《民法學(xué)》[M].北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2007年,第484頁(yè)
《法國(guó)民法典》第1166條規(guī)定：“債權(quán)人行使其債務(wù)人的一切權(quán)利和訴權(quán)，惟權(quán)利和訴權(quán)專屬于債務(wù)人本人者，不在此限”。
崔建遠(yuǎn):《合同法》[M](第四版),北京:法律出版社,2007年,第143頁(yè)
李偉峰.論債權(quán)人代位權(quán)行使效果的歸屬[D]. 中國(guó)優(yōu)秀碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫(kù),2007
《日本民法典》第423條明確規(guī)定: “(一)債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以行使屬于其債務(wù)人的利。但是專屬債務(wù)人本身的權(quán)利，不在此限。(二)債權(quán)人于其債期間未屆滿間，除非依裁判上的代位，不得行使前款權(quán)利。但保存行為，不在此限�！�
孫森焱.《民法債編總論》[M](下冊(cè)).北京:法律出版社,2006年,第508頁(yè)
李偉峰.論債權(quán)人代位權(quán)行使效果的歸屬[D]. 中國(guó)優(yōu)秀碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫(kù),2007
鄭玉波.《民法債編總論》[M].北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2000年,第293頁(yè)
根據(jù)《合同法》第99條規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律法規(guī)或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。主張抵銷的應(yīng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或附期限。
根據(jù)《合同法》第100條規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。
同17,第297頁(yè).
債權(quán)平等原則，即同一個(gè)債務(wù)人之多數(shù)債權(quán)人，于債務(wù)人之總財(cái)產(chǎn)，不足清償其全部債務(wù)時(shí)，不因其債權(quán)之發(fā)生原因如何、發(fā)生時(shí)間之前后及債額多寡等而異其效力，均能平等的共同依其債權(quán)額比例受償。
《合同法》第99條第1款規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依法律規(guī)定或按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。
孫森焱.《民法債編總論（下冊(cè)）》[M].北京:法律出版社,2006年,第517-524頁(yè).
崔建遠(yuǎn):《合同法》[M](第四版),北京:法律出版社,2007年,第150頁(yè)
[美]博登海默.《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》[M]（鄧正來譯）,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2004年,第115頁(yè).
作者：安慧敏（北京航空航天大學(xué)法學(xué)院） 鄭俊（北京航空航天大學(xué)法學(xué)院） 許丹（“我愛我家”法務(wù)部）
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