[ 洪碧華 ]——(2010-5-21) / 已閱11450次
建議刑法增設(shè)“性賄賂”罪
洪碧華
[摘要]性賄賂古已有之，危害性極大，其影響并不亞于財(cái)產(chǎn)賄賂，我國(guó)刑法應(yīng)盡快增加此犯罪的規(guī)定，才能有效打擊和遏制“性賄賂”行為。本文透過(guò)當(dāng)今社會(huì)存在的官場(chǎng)腐敗新景觀——性賄賂現(xiàn)象，從性賄賂的現(xiàn)狀和危害談起。著重論述了增設(shè)“性賄賂”犯罪的必要性，以及如何通過(guò)立法懲治賄賂犯罪。
[關(guān)鍵詞] 性賄賂； 犯罪； 刑法
“性賄賂”是指請(qǐng)托人為了獲取某種利益而不惜犧牲自身或他人的肉體進(jìn)行性服務(wù)，從而達(dá)到使國(guó)家工作人員利用其職務(wù)上的便利與其進(jìn)行不正當(dāng)交易的目的�！靶再V賂”包含“性受賄”和“性行賄”兩個(gè)具體罪名。賄賂的本質(zhì)是一種利益交換，包括權(quán)錢(qián)交易和權(quán)色交易。
一、我國(guó)“性賄賂”現(xiàn)狀
“性賄賂”尚未入罪，打擊“性賄賂”缺乏明確的法律依據(jù)，現(xiàn)行刑法及七個(gè)修正案都沒(méi)有規(guī)定“性賄賂”罪，但在司法實(shí)踐中常常遇到�！懊恳粋�(gè)倒下的貪官后面都有一個(gè)女人”，鏡頭一：成克杰與其情婦李平共收受賄賂4000余萬(wàn)元，上演了一幕幕權(quán)錢(qián)交易的“二人轉(zhuǎn)”。由李平出面與請(qǐng)托人聯(lián)系請(qǐng)托事項(xiàng)并收取賄賂款，由成克杰利用職務(wù)便利為請(qǐng)托人在承包工程、解決資金、職務(wù)晉升等事項(xiàng)上謀取利益。鏡頭二：江蘇省如東縣“養(yǎng)鰻大王”顧成兵，4年內(nèi)貸款達(dá)12億元，一個(gè)魚(yú)販子靠著“金彈”和“肉彈”，居然百發(fā)百中，數(shù)十名干部被拉下水。鏡頭三，原深圳市羅湖公安分局女局長(zhǎng)的安惠君常常利用職權(quán)接受男警員的性賄賂，出差總要帶個(gè)帥哥同行,被稱(chēng)為是“性受賄第一案”。鏡頭四：湖南省建工集團(tuán)總公司蔣艷萍，一個(gè)只有初中文化程度的女人，只用了短短13年，演出了一場(chǎng)又一場(chǎng)的“桃色丑聞”，用“肉彈”擊倒的各級(jí)干部就達(dá)40多人，從倉(cāng)庫(kù)保管員升到副廳級(jí)干部，性賄賂不僅助她官場(chǎng)發(fā)跡，還幫她瘋狂聚斂財(cái)產(chǎn)1000多萬(wàn)元。被稱(chēng)為是“性行賄第一案”�！�
權(quán)色交易愈演愈烈，呈蔓延之勢(shì)，一些不法分子花錢(qián)雇傭“三陪女”，直接取媚個(gè)別貪官，要求或者迫使他為其謀取不正當(dāng)利益。十個(gè)貪官九個(gè)色，被查處的腐敗案件中絕大部分貪官都有情婦。過(guò)去金錢(qián)對(duì)人的誘惑力大是因?yàn)榭诖鼪](méi)錢(qián)，而現(xiàn)在不算巨額的經(jīng)濟(jì)利益已經(jīng)不能使貪官動(dòng)心了，這時(shí)，“性賄賂”就顯示其巨大威力，成了行賄犯罪的絕招，貪官的色情腐敗已瘋狂到了令人發(fā)指的程度。
然而，我國(guó)刑法僅規(guī)定受賄、行賄和介紹賄賂三種形式，且將賄賂的內(nèi)容限定為財(cái)物。對(duì)“性賄賂”的界定和懲治標(biāo)準(zhǔn)確屬“真空地帶”，法無(wú)明文不為罪，這就等于用10萬(wàn)賄賂換取權(quán)力者100萬(wàn)的“利潤(rùn)”可定其罪，用10個(gè)女人換取100萬(wàn)“利潤(rùn)”卻可以不予處理。這是立法的漏洞。
十年前，刑法學(xué)者金衛(wèi)東就提出性賄賂屬于賄賂犯罪的一種形式。趙平等全國(guó)人大代表聯(lián)名提出增設(shè)“性賄賂罪”的議案。2002年，翁維權(quán)等36名全國(guó)人大代表聯(lián)名提出同樣議案，建議在《刑法》第八章“貪污賄賂罪”中增設(shè)“非財(cái)物賄賂罪”。原最高人民檢察院副檢察長(zhǎng)趙登舉在反腐敗新聞發(fā)布會(huì)上指出：“性賄賂目前在行賄犯罪中已相當(dāng)普遍”，“最近查辦的幾起部級(jí)干部受賄大案中，幾乎都涉及到情婦�！�
二、在刑法中增設(shè)“性賄賂”犯罪的必要性
“性賄賂”行為的普遍性和社會(huì)危害性，決定了將這種行為犯罪化的必要性。
（一）增設(shè)“性賄賂”罪、可堵塞法律漏洞
刑法第385條第一款對(duì)受賄罪的定義是“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪�！钡�389條第一款對(duì)行賄罪的規(guī)定是“為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪�！边@兩條都是針對(duì)財(cái)物賄賂犯罪做出的規(guī)定，但是賄賂的形式卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止財(cái)物一種，按照這兩款規(guī)定，其他賄賂形式是不能按照賄賂犯罪來(lái)定罪量刑的。這就為那些利用美色進(jìn)行賄賂犯罪的犯罪分子鉆空子提供了可乘之機(jī)。因此，對(duì)“性賄賂”作出規(guī)定可以有效地堵上這一個(gè)法律漏洞。
（二）將權(quán)色交易定為“性賄賂”罪、符合立法本意
1.“性賄賂”與財(cái)物賄賂所侵犯的客體相同。賄賂犯罪的立法目的在于同以權(quán)謀私的腐敗行為作斗爭(zhēng)，以保護(hù)國(guó)家機(jī)關(guān)的正�；顒�(dòng)，它侵犯的客體是職務(wù)行為的廉潔性。權(quán)色交易侵犯的客體同樣是國(guó)家工作人員公務(wù)活動(dòng)的廉潔性，權(quán)色交易行為同財(cái)物賄賂行為一樣，都損害了社會(huì)公眾對(duì)于公共權(quán)力的信賴(lài)感。性賄賂違背社會(huì)“公序良俗原則”，應(yīng)該受到道德的譴責(zé)和法律的制裁。對(duì)于公職人員來(lái)講，必須自覺(jué)遵守《國(guó)家公務(wù)員行為規(guī)范》和《職業(yè)道德規(guī)范》。
2.性賄賂具有犯罪的實(shí)質(zhì)特征即嚴(yán)重的社會(huì)危害性。權(quán)色交易比權(quán)錢(qián)交易的危害更大，它策劃于密室，行事于床笫，處心積慮，手段隱蔽，不留痕跡，作用持久，它滋生腐敗，導(dǎo)致權(quán)力變質(zhì)，使國(guó)有資產(chǎn)大量流失，其危害可見(jiàn)一斑。因此，“性賄賂”是法律調(diào)整的對(duì)象，如果僅靠道德來(lái)調(diào)整保護(hù)顯然是不夠的。
3.懲治“性賄賂”犯罪不違背刑法的謙抑性。刑法的謙抑性，是指立法者應(yīng)當(dāng)力求以最小的支出——少用甚至不用刑罰（而用其他刑罰替代措施），獲取最大的社會(huì)效益，有效地預(yù)防和控制犯罪。面對(duì)某種危害社會(huì)的行為，國(guó)家只有在運(yùn)用民事的、行政的法律手段和措施，仍不足以遏制時(shí)，才能運(yùn)用刑法的方法，亦即通過(guò)刑事立法制止這種危害行為。因此刑法的謙抑性要求刑法機(jī)制的運(yùn)作要同時(shí)具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性和刑罰的不可避免性�！靶再V賂”犯罪具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，道德的調(diào)整已不足以抑制其危害的發(fā)展，故必須用刑律來(lái)加以約束。
（三）增設(shè)“性賄賂”罪的立法依據(jù)
根據(jù)2005年我國(guó)加入的《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》第15條的規(guī)定，凡是直接或間接給予公職人員不正當(dāng)好處，以影響該公職人員作為或不作為的都規(guī)定為犯罪行為，而公職人員直接或間接索取或收受不正當(dāng)好處的，以作為其執(zhí)行或不執(zhí)行公務(wù)的條件的，也被認(rèn)為是犯罪。這其實(shí)已經(jīng)把非物質(zhì)利益納入了賄賂犯罪的范圍。作為一部全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)加入的國(guó)際公約，自然成為我國(guó)的法律淵源，對(duì)我國(guó)公民都具有約束力。
《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》為了打擊色情腐敗，禁止官員婚外情、婚外戀；公安部消防局為了加強(qiáng)廉政建設(shè)，發(fā)布 “四個(gè)嚴(yán)禁”，在行政規(guī)章中首次提到了性賄賂：“嚴(yán)禁在部隊(duì)工程建設(shè)、物資采購(gòu)和財(cái)物分配中收受賄賂，包括提供性服務(wù)等非物質(zhì)性利益”。 2007年頒布的《公務(wù)員處分條例》第31條規(guī)定：吸食、注射毒品或者組織、支持、參與賣(mài)淫、嫖娼、色情淫亂活動(dòng)的，給予撤職或者開(kāi)除處分。“性賄賂”自然屬于嫖娼、色情淫亂同類(lèi)范疇，必須予以黨紀(jì)政紀(jì)處分。
我國(guó)古代唐律、元律和大清律已將性賄賂納入法律調(diào)整范圍。世界大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)，包括德國(guó)、加拿大，我國(guó)的臺(tái)灣、香港等均將“非財(cái)產(chǎn)性利益”作為賄賂犯罪的內(nèi)容。也就是說(shuō)，“性賄賂”在這些國(guó)家和地區(qū)是一種賄賂。臺(tái)灣地區(qū)刑法規(guī)定賄賂是指財(cái)物，但構(gòu)成受賄罪，除收受賄賂外，還包括收受“其他不正當(dāng)利益”。日本刑法明確規(guī)定賄賂包括精神上的利益，如日本明治44年5月15日大審院判決承認(rèn)“性交”是賄賂，奠定了性賄賂在司法實(shí)踐中的運(yùn)用。可見(jiàn)，把性服務(wù)擬定成賄賂犯罪的目的物，那么其作為賄賂犯罪的對(duì)象、形式，而以立法或司法解釋的形式確立下來(lái)就成為了可能。
（四）“性賄賂”行為符合犯罪的構(gòu)成要件
1、客體要件。侵犯的客體是復(fù)雜客體。包括國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體的正常管理活動(dòng)和公職人員職務(wù)行為的廉潔性。
2、客觀方面。表現(xiàn)為行為人具有利用職務(wù)上的便利，向他人索要性服務(wù)，或者公然以要挾的方式強(qiáng)迫他人提供性服務(wù)，或者接受他人性服務(wù)并為他人謀取利益的行為。
3、“性賄賂”的主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員（包括參照公務(wù)員管理的人員）。
4、主觀方面。必須是由故意構(gòu)成，只有行為人是出于故意所實(shí)施的受賄犯罪行為才構(gòu)成受賄罪，過(guò)失行為不構(gòu)成本罪。
三、加強(qiáng)立法，依法懲治“性賄賂”犯罪
1、在刑法中把“其他非物質(zhì)利益”作為賄賂罪行為對(duì)象
現(xiàn)行刑法側(cè)重于受賄罪的經(jīng)濟(jì)性及可計(jì)量性。而我國(guó)香港、澳門(mén)和臺(tái)灣地區(qū)和其他國(guó)家刑法中規(guī)定的賄賂行為對(duì)象是基于行為對(duì)公務(wù)的侵害程度來(lái)界定受賄罪的，具有廣泛的代表性。由此而論，為了適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的實(shí)際需要，刑法關(guān)于賄賂罪的行為對(duì)象也應(yīng)將賄賂行為對(duì)象規(guī)定為“財(cái)物和其他非物質(zhì)性利益”，這也是符合本罪的立法旨意的�！捌渌俏镔|(zhì)性利益”同樣可以用作賄賂雙方交易的內(nèi)容，同樣會(huì)危害公務(wù)行為的正當(dāng)性、公正性和廉潔性。而從社會(huì)危害程度上看，用“其他非物質(zhì)性利益”去交換比用財(cái)物去交換所造成的影響可能更廣泛、危害更大。財(cái)產(chǎn)性利益和非財(cái)產(chǎn)性利益往往可以轉(zhuǎn)化為金錢(qián)財(cái)物。如果對(duì)各種以“其他非物質(zhì)性利益”為行為對(duì)象的賄賂犯罪不予刑事制裁，而僅作黨紀(jì)、政紀(jì)處分，一方面不足以有效制止和預(yù)防該種賄賂犯罪的發(fā)生，另一方面也易導(dǎo)致放縱罪犯、縱容犯罪的不利后果。賄賂罪行為對(duì)象的客觀變化發(fā)展，既給司法機(jī)關(guān)執(zhí)法提出了挑戰(zhàn)，也給立法機(jī)關(guān)提出了應(yīng)從立法上擴(kuò)展賄賂范圍的迫切要求。
這樣規(guī)定之后可以看出，為“他人謀利益”之中的“利益”與索取、收受他人財(cái)物或其他非物質(zhì)性利益中的“財(cái)物”、“其他非物質(zhì)性利益”在外延上相吻合，更能體現(xiàn)法律的統(tǒng)一與連貫，以及法律體系的完整性。
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