[ 李繼忠 ]——(2010-7-28) / 已閱13817次
但是由于正如上所述，如果機械的理解法律及執(zhí)法的話，否定雙方當時人的約定在法律上還是有一定的難度的。如果發(fā)包人與承包人之間關于定額計價的約定從法律上否定不了的話，這決不是國家（不僅僅是住建部）推行08版清單規(guī)范的初衷。故完善法律制裁規(guī)定是一項重要的工作。價值判斷：一個受到行政處罰的行為如何在民事上仍成立（效力性規(guī)定）。這是下面五要論述的問題。
五、不執(zhí)行08版清單規(guī)范特別是強制性條文應該承擔行政責任。
08版清單規(guī)范本身并沒有行政責任之規(guī)定。違背08版清單規(guī)范強制性條文需要承擔何種行政責任，不僅僅需要看與標準、規(guī)范配套的相應法律之規(guī)定，還要看我國對行政處罰方面的法律法規(guī)是如何規(guī)定的。筆者十分遺憾的是：不執(zhí)行08版清單規(guī)范，目前得不到相應行政處罰。
2000年8月25日建設部發(fā)布的第81號令《實施工程建設強制性標準監(jiān)督規(guī)定》第三條載明：本規(guī)定所稱工程建設強制性標準是指直接涉及工程質(zhì)量、安全、衛(wèi)生及環(huán)境保護等方面的工程建設標準強制性條文。該規(guī)定表明，該監(jiān)督規(guī)定適用的強制性條文是指直接涉及工程質(zhì)量、安全、衛(wèi)生及環(huán)境保護等方面的工程建設標準強制性條文。顯然不包括工程計價方面的工程建設標準強制性條文。因此，該監(jiān)督規(guī)定中規(guī)定的行政責任對08版清單規(guī)范也不適用。
�。保梗梗赌辏吃拢保啡盏诎藢萌珖嗣翊泶髸谒拇螘h通過并自１９９６年１０月１日起施行的《中華人民共和國行政處罰法》第四條規(guī)定“行政處罰遵循公正、公開的原則。設定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當。對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)�！�
08版清單規(guī)范已經(jīng)開始適用，但相關法律法規(guī)對違法08版清單規(guī)定的行政處罰的規(guī)定還是一個空白。因此，筆者認為，由于從現(xiàn)有的法律、法規(guī)、規(guī)章來看，并沒有適用于不執(zhí)行08版清單規(guī)范的行政責任之規(guī)定。發(fā)布08版清單規(guī)范的公告中雖稱強制性條文必須嚴格執(zhí)行，但是對于不執(zhí)行，承擔何種行政責任沒有規(guī)定，在加上合同法的規(guī)定，否定同08清單規(guī)范矛盾的約定有法律上難度，故08版清單規(guī)范執(zhí)行的效果如何筆者拭目以待。
六、建議
08版清單規(guī)范，各地已經(jīng)開始施行。關于清單規(guī)范的解讀及文章很多，但是均系從造價專業(yè)的角度進行的，對08版清單規(guī)范從法律角度進行正確的解讀，對在工程實踐中貫徹執(zhí)行08版清單規(guī)范是具有指導性的意義。當然，筆者的觀點也是一家之言。
筆者建議1、在修改建筑法時，在法律責任一章中規(guī)定違反08版清單規(guī)范違反者要承擔的行政責任等。2、鑒于08清單規(guī)范的重要性，建議國務院單獨出臺《違反《建設工程工程量清單計價規(guī)范》處罰辦法》，對不執(zhí)行08版清單規(guī)范特別是強制性條文應該承行政責任作出具體規(guī)定，保障08版清單規(guī)范的嚴肅執(zhí)行。
李繼忠律師：建緯（武漢）律師事務所執(zhí)業(yè)律師，工程師，同時具有企業(yè)法律顧問資格、獨立董事資格。該律師有幸在嚴格依照FIDIC工程管理體制運作的國際工程—四川攀枝花二灘水電站同中外工程技術人員特別是同德國工程技術人員、商務人員共事了八個春秋。該律師是湖北省執(zhí)業(yè)律師中最早接觸FIDIC 英文合同文本的律師，對菲迪克合同及工程體制有切身體會及一定的研究。聯(lián)系方式：Mobile：13072744063 Email：Lijizhong_007@163.com 李繼忠律師搜狐博客地址：www.lijizhong007.blog.sohu.com
李菡君 ：律師助理
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