[ 欒桂平 ]——(2010-11-8) / 已閱4998次
“別除權”的特征探析
欒桂平
別除權是指債權人因債設有擔保物而就債務人特定財產(chǎn)在破產(chǎn)程序中享有的單獨、優(yōu)先受償權利。此項權利在破產(chǎn)法理論上即稱之為別除權。它是由破產(chǎn)人特定財產(chǎn)上已存在的擔保物權之排他性優(yōu)先效力沿襲而來，并非破產(chǎn)法所制設，別除權的名稱乃是針對這種權利在破產(chǎn)程序中行使的特點而命名的。
在我國現(xiàn)行破產(chǎn)法中，并沒有使用“別除權”的概念。理解這一概念應把握以下特點：
一、別除權以一般的擔保物權為基礎。
債權人依據(jù)“物權優(yōu)于債權”法則所具有的優(yōu)先受償權，在債務人破產(chǎn)時，該優(yōu)先受償權仍為破產(chǎn)法所繼續(xù)承認，即轉變?yōu)閯e除權�？梢�，別除權并非破產(chǎn)法所創(chuàng)設的權利，而是破產(chǎn)法對民法上擔保物權的優(yōu)先性與排他性的反映和復述。
二、別除權的標的物是破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)，但該財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。別除權的標的物是設定擔保物權的特定財產(chǎn)，而非是籠統(tǒng)的破產(chǎn)人財產(chǎn)。別除權的標的物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍。《企業(yè)破產(chǎn)法試行》第二十八條規(guī)定：“已作為擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)”。
三、別除權的基本權利的成立時間必須在破產(chǎn)宣告以前。
依《企業(yè)破產(chǎn)法試行》第三十二條的規(guī)定，可以賴以產(chǎn)生別除權的擔保物權，必須成立于破產(chǎn)宣告之前。但在人民法院受理破產(chǎn)案件之前六個月至宣告破產(chǎn)之日的期間內，為原沒有財產(chǎn)擔保的債務追加設定的財產(chǎn)擔保是無效的。當然，如果是主債務與設立財產(chǎn)擔保是同時發(fā)生的，則為有效，可以產(chǎn)生別除權。
四、別除權發(fā)生作用時間必須在破產(chǎn)和解整頓程序結束之后。
由于別除權的保護本位乃立于債權人個體，而破產(chǎn)和解整頓程序的設置宗旨則顧及破產(chǎn)債權人和債務人的整體利益，因而自然應以抑制別除權的行使作為解決途徑。
五、別除權是依破產(chǎn)清算程序而行使的權利。
表現(xiàn)在別除權若不依期限申報則告失權，別除權的效力及其數(shù)額，必須經(jīng)過債權人會議的討論決定，別除權的實現(xiàn)也離不開破產(chǎn)管理人的相關活動，別除權在一定條件下，會發(fā)生向破產(chǎn)債權的轉化等等。這些皆說明別除權必須按規(guī)定的破產(chǎn)程序進行，而不得僅依民商法所規(guī)定的民事程序進行。
北安市人民法院 欒桂平
