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  • 憲法效力問題研究

    [ 謝維雁 ]——(2002-11-30) / 已閱44970次


    [15] 朱福惠著:《憲法至上:法治之本》,法律出版社2000年版,第51頁:“憲法的最高法律效力與憲法制定權(quán)密切相關(guān),”“憲法由人民制定是其產(chǎn)生最高法律效力的直接依據(jù)!

    [16][22] 龔祥瑞著:《比較憲法與行政法》,法律出版社1985年版,第17頁;第18-19

    頁。

    [17] 前引《憲法至上:法治之本》,第45頁。

    [19] 韓大元主編:《新中國憲法發(fā)展史》,河北人民出版社2000年版,第73頁。

    [20] 劉軍寧著:《共和·民主·憲政—自由主義思想研究》,上海三聯(lián)書店1998年版,第129頁。

    [21] 沈宗靈主編:《法理學》,高等教育出版社1994年版,第329頁。

    [23] 法域是指一國內(nèi)部各個具有各自獨特法律制度的地區(qū)。參見文正邦:《關(guān)于“一國兩制”的法哲學思考》,載《現(xiàn)代法學》1997年3期。

    [24] 焦洪昌、唐彤:《論“依法治國”的憲法效力》,載《中國法學》1999年5期。

    [25] 參見王叔文主編:《香港特別行政區(qū)基本法導論》,中共中央黨校出版社,1990年版,第69頁;《澳門特別行政區(qū)基本法導論》,中國人民公安大學出版社1993年版,第96頁。轉(zhuǎn)自前引《論“依法治國”的憲法效力》一文。

    [26] 正因為我國憲法效力存在區(qū)際差異,有人主張有必要和實際可能制定出一部體現(xiàn)和確認祖國統(tǒng)一,并鞏固統(tǒng)一成果的“大憲法”來,以作為大陸和各特別行政區(qū)均一體遵行、普遍實施的共同母法,從而改變現(xiàn)行《中華人民共和國憲法》基本上(多數(shù)條款)不在特別行政區(qū)實施的狀況。參見前引《關(guān)于“一國兩制”的法哲學思考》。

    [27] 相關(guān)分析參見謝維雁:《程序與憲政》,載《四川師范大學學報》(社科版)2000年4期。

    [28] 凱爾森認為,法律的效力與實效是兩個不同的概念。法律的效力是指規(guī)范的特殊存在,意思是法律規(guī)范是有約束力的,人們應當像法律規(guī)范所規(guī)定的那樣行為,應當服從和適用法律規(guī)范。而法律實效是指人們實際上就像根據(jù)法律規(guī)范規(guī)定的應當那樣行為而行為,規(guī)范實際上被適用和服從。效力是法律的一種特性,而實效是人們實際行為的一種特性。(參見[奧]凱爾森:《法與國家的一般理論》,沈宗靈譯,中國大百科全書出版社1996年,第32頁、第42頁)埃德加·博登海默也認為,“探究效力是力求確定,某項行為規(guī)則是不是被看作一項有權(quán)被遵守和執(zhí)行的法律規(guī)則”,而“實效涉及一項行為規(guī)則是不是在社會秩序中真正起了作用,它是不是被它的受件人遵守,并被公眾機構(gòu)執(zhí)行。”(見[美]埃德加·博登海默:《法理學—法律哲學和方法》,張智仁譯,上海人民出版社1992年,第310頁)

    [29] (荷)亨克·范·馬爾賽爾,格爾·范·德·唐:《成文憲法的比較研究》,陳云生譯,華夏出版社1987年,第14頁。

    [30] 相關(guān)論述參見前引《法律效力論》,第43—48頁。

    [31] 周葉中主編:《憲法》,高等教育出版社、北京大學出版社2000年第1版,第349頁。

    [32] 關(guān)于憲法適用,目前有四種觀點。第一種觀點取廣義,認為憲法適用“是指在社會

    實際生活中的運用,它主要體現(xiàn)在以下幾個方面:(1)凡公民和國家機關(guān)都須遵守憲法;(2)憲法在司法活動中被適用!保ㄇ耙稇椃ū容^研究》,第337頁)第二種觀點取狹義,認為憲法適用“僅指司法機關(guān)對憲法的適用!保ㄇ耙稇椃ū容^研究》,第338頁)第三種觀點是前兩種觀點的折中,即本文所采用觀點,相似的觀點還有:“憲法適用是一定國家機關(guān)對憲法實現(xiàn)所進行的有目的的干預。它一方面是指國家代議機關(guān)和國家行政機關(guān)對憲法實現(xiàn)的干預!薄傲硪环矫鎰t指國家司法機關(guān)在司法活動中對憲法實施的干預!保ㄇ耙稇椃ā,第349頁)第四種觀點認為,“憲法適用”是指特定的國家機關(guān),依照法定程序,具體運用憲法處理違憲案件的專門活動!埃ɡ铨垼骸稇椃ɑA(chǔ)理論》,武漢大學出版社1999年,第249頁)第一種觀點失之寬泛,第二種觀點和第四種觀點過于狹窄。

    [33] 謝維雁:《論憲法的司法化》,載《西南民族學院學報》(哲社版)2000年12期。

    [34] 前引《憲法基礎(chǔ)理論》,第63頁。

    [35] 關(guān)于憲法要具有科學性,可參見謝維雁:《憲法的適應性問題研究》,載《社會科學研究》2000年1期。







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