[ 余秀才 ]——(2011-6-12) / 已閱48753次
任何專家、學者、任何人都可以不認同本文的觀點，對本文不屑一顧，但有兩種人不會——那就是債權人和律師。對債權人而言，本文豈止是救命稻草？簡直如獲至寶、重獲新生！律師就更不用說了，本文將帶給他們無窮的財富[20]。利益之所在，就是動力之所在。全天下超過訴訟時效的債權人都不知道有多少，可以想見，在不遠的將來，本文將大放異彩。當債權人和律師們依據(jù)本文的理論和觀點向法院提起本文所述的這三種再救濟之訴時，法院可以不受理嗎？如不受理，債權人要求出不予受理的裁定，法院有勇氣出嗎？依民訴法第一百四十條之規(guī)定，該裁定可上訴，接受上訴的法院又有勇氣維持原裁定嗎？債權人對二審裁定不服，依法還可申訴，當債權人們的申訴雪片般沖擊各省高院、各省檢、最高院及最高檢時，兩院又該怎么辦呢？這些問題就留給具體的法院和承辦法官去處理和思考吧，畢竟筆者只是小小的書記員。
【1】 廣東省東莞市第三人民法院借調(diào)法官，系云南省元陽縣人民法院干警。
【2】 我們未學會人家的時效制度，卻喪失了中國幾千年“父債子償”、“欠債還錢，天經(jīng)地義”的傳統(tǒng)美德，故稱邯鄲學步。
【3】 訴訟時效制度屬于民事基本制度，依照立法法第八條第一款第（七）項之規(guī)定，只能由法律規(guī)定，最高人民法院無權修改。
【4】 即最高人民法院于2008年8月21日發(fā)布的《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》。
【5】 即自2010年7月1日起施行的《中華人民共和國侵權責任法》。
【6】 《中華人民共和國侵權責任法》第二條規(guī)定：侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。本法所稱民事權益，包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監(jiān)護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、股權、繼承權等人身、財產(chǎn)權益。偏偏未規(guī)定超過訴訟時效的債權。
【7】 即《中華人民共和國民法通則》、《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》和《中華人民共和國侵權責任法》。
【8】 毛澤東：《沁園春 雪》。
【9】 參見陳朝璧：《羅馬法原理》，上冊，322頁，臺北，臺灣商務印書館，1965。
【10】 參見王利民：《民法總則研究》，707頁，中國人民大學出版社，2003年12月，1版
【11】 盡管實務中沒有債權人會這么說，但理論上的確僅此一種情形，因為實務中債務人也是無法證明債權人從未向其主張過權利的。因我國未規(guī)定取得時效，故這種情形下，債權人是否喪失債權所有權仍值得商榷，比如債權人雖如此回答，但債務人未提訴訟時效問題或雖提但同意調(diào)解、同意履行的，法院仍可支持債權人。出于訴訟時效制度本身的功能考慮，筆者暫且將之排除在本文救濟范圍之外。
【12】 參見王利民主編，王軼、姚輝、房紹坤、郭明瑞、楊立新參與撰寫的《民法》，217頁，中國人民大學出版社，2005年5月，1版。參見王利民：《民法總則研究》，745、746頁，中國人民大學出版社，2003年12月，1版。
【13】 參見王利民：《民法總則研究》，745、746頁，中國人民大學出版社，2003年12月，1版。
【14】 參見王利民：《民法總則研究》，713、714頁，中國人民大學出版社，2003年12月，1版。
【15】 提醒權未見載于任何法學著作，系筆者新創(chuàng)，其意思根據(jù)字面理解即可。
【16】 王利民：《民法總則研究》，713、714頁，中國人民大學出版社，2003年12月，1版。
【17】 如果庭審法官怠于提這個問題，債權人也可以在征得法官同意的情況下向債務人提問，并有權要求書記員如實記錄。
【18】 關于這種行為是否侵害債權，理論界存在爭議，因為這種行為最終未導致債權的消滅，只會導致債權追償?shù)碾y度的增加。筆者認為，這其實是一個行為與結果的問題，構成侵權應該沒問題，只是侵權結果具有不確定性。
【19】 這是一個非常矛盾的問題，刑事責任具有嚴厲性，應嚴格限制其適用，筆者才會提出此建議。但如果債權本身就是因不當?shù)美虮９芎贤a(chǎn)生的返還請求債權的話，本身就可以獨立提起侵占自訴，超過民事訴訟時效，不影響刑事追訴時效，故筆者的該建議等于修改了刑法。筆者認為，刑法中未單獨規(guī)定自訴案件的訴訟時效，本身就存在一定缺陷，將所有自訴案件的時效統(tǒng)一修改縮短為兩年亦無不可。
【20】 據(jù)筆者所知，風險代理最高可提成標的額的30%以上。
聯(lián)系方式：wtuteft@163.com 327574661@qq.com
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