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  • 涉及對無照經(jīng)營查處的兩個問題

    [ 孫百昌 ]——(2003-9-9) / 已閱40195次

    對無照經(jīng)營的外延和內(nèi)涵作出明確規(guī)定是有風險的,以上的兩面性特點就是證明。在目前我國市場經(jīng)濟要素尚在發(fā)展成熟的階段,在我國市場經(jīng)濟法制環(huán)境逐步完備的時期,這種大膽的嘗試,至少反映了我國當前法律之間缺乏和諧的問題,為執(zhí)法者帶來了理解和執(zhí)行的困難。由此引發(fā)的“轉(zhuǎn)致”問題就突出出來。

    法律、法規(guī)之間的轉(zhuǎn)致問題。以前在工商行政管理系統(tǒng)使用“轉(zhuǎn)致”一詞并不多。但是自從《無照經(jīng)營查處取締辦法》頒布以后,這個詞的使用頻率漸漸的多起來。究其原因,是因為該辦法頗受執(zhí)法者關(guān)注且該辦法對無照經(jīng)營的定性和處罰進行了“轉(zhuǎn)致”。

    適用法律的轉(zhuǎn)移稱為“轉(zhuǎn)致”,該觀念始于涉外法律。目前國內(nèi)為了說明類似問題也借用了這個詞。

    在我們目前的執(zhí)法中,許多同志還沒有轉(zhuǎn)致的概念。這是因為三、四十歲的執(zhí)法骨干,形成執(zhí)法習慣的時間是在八十年代中后期。那時對市場行為執(zhí)法主要依據(jù)之一就是1987年的《投機倒把行政處罰暫行條例》。在該條例中,直接規(guī)定“投機倒把行為由工商行政管理機關(guān)依照本條例規(guī)定予以處罰”,并沒有轉(zhuǎn)致規(guī)定,實際上也少有其他法律可以去轉(zhuǎn)。企業(yè)登記主要是依據(jù)1988年的《企業(yè)法人登記管理條例》,也少有其他法律可以轉(zhuǎn)。但是,從1992年以后,許多法律出臺,僅九屆全國人大及其常委會五年來共通過一百一十三部法律,其中和工商行政管理相關(guān)的就有42件,[②]法律、法規(guī)以及規(guī)章越來越多,調(diào)整的范圍越來越復雜,相互轉(zhuǎn)致的情況也越來越多。

    轉(zhuǎn)致包括監(jiān)督主體轉(zhuǎn)致、處罰主體轉(zhuǎn)致、監(jiān)督依據(jù)轉(zhuǎn)致、處罰依據(jù)轉(zhuǎn)致等等。有些法律法規(guī)具有明確的轉(zhuǎn)致指引,例如《藥品管理法》第六十二條規(guī)定藥品監(jiān)督管理部門對藥品廣告進行監(jiān)督,但對于違法廣告,工商機關(guān)則是處罰主體。[③]這種轉(zhuǎn)致是最好處理的,但關(guān)鍵是執(zhí)法者需要知道有這部法。第二種情況是法律法規(guī)有轉(zhuǎn)致要求,但是沒有明確的指引。例如《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條第二款“對無照經(jīng)營行為的處罰,法律、法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定的規(guī)定。”這是當前我國大多數(shù)法律法規(guī)的立法技術(shù)。這種立法技術(shù)的優(yōu)點是適應(yīng)性好、擴展性廣,但也為執(zhí)法者帶來了要求有較高的法律素質(zhì)和尋找相關(guān)法律法規(guī)的困難。第三種情況是法律法規(guī)沒有明確的轉(zhuǎn)致要求,但從法理上看還是需要轉(zhuǎn)致。例如《商標法》第五十條規(guī)定當事人不服工商行政管理機關(guān)的處罰,向人民法院起訴,并沒有提到當事人的復議權(quán)。但是依據(jù)《復議法》的規(guī)定,當事人仍然有復議權(quán),工商行政管理機關(guān)在下達行政處罰決定書時,必須告知當事人復議權(quán)。這種情況對執(zhí)法者提出了相當高的要求。還有第四種情況,就是依據(jù)一個法律需要轉(zhuǎn)致出去,但依據(jù)一定的條件又需要轉(zhuǎn)回本法,有的觀點認為,對一般無照經(jīng)營情況應(yīng)當轉(zhuǎn)致到其他法,例如《公司登記管理條例》,而嚴重的無照經(jīng)營,又需要轉(zhuǎn)回《無照經(jīng)營查處取締辦法》。[④]我并不能完全同意這個具體例子,但是這種情況肯定存在。

    那么,為什么法律法規(guī)之間的關(guān)系如此復雜、重疊、相互包含,甚至相互隱含呢?我看,這和我們國家的法律體系的建設(shè)有關(guān),法律法規(guī)之間還沒有達到更好的和諧,法典化是解決和諧性的一條出路,例如目前正在搞的“民法典”。但是法典化也有它的弊病,主要的就是它的和諧便于了執(zhí)法者和知法者,但是這種和諧常常會被社會的發(fā)展所破壞,相應(yīng)的法解釋量就會更大。

    載于《工商行政管理》2003年 16期

    [①] 參見朱小都,潘煒《從一起限制競爭案看〈反不正當競爭法〉對經(jīng)營者的界定》,《中國工商管理研究》2003年第4期,第70頁。

    [②] 參見我的網(wǎng)站http://law-sbc.vip.sina.com

    [③] 當然,工商行政管理部門還可以依據(jù)《藥品管理法》第六十三條適用《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定。

    [④] 參見《〈無照經(jīng)營查處取締辦法〉適用中應(yīng)注意的問題》,《中國工商管理研究》2003年第4期,第65頁。


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