[ 傅方韋 ]——(2012-3-20) / 已閱12084次
【摘要】合伙作為一種既不同于公民也相異于法人的特殊經(jīng)濟(jì)組織，其存在是社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展的結(jié)果，然而合伙是否屬于民事主體卻一直存在爭(zhēng)議。本文通過(guò)對(duì)合伙的含義特征入手闡述合伙應(yīng)當(dāng)屬于民事主體，并進(jìn)一步分析將合伙列為民事主體的理論和實(shí)踐意義，以此為我國(guó)的立法提供一些建議。
【關(guān)鍵詞】合伙; 民事主體; 法律地位
一、合伙的語(yǔ)義及特征
（一）合伙的語(yǔ)義
語(yǔ)義之一：合伙指稱契約。從合伙的產(chǎn)生來(lái)看，合伙最初是為了解決共同生產(chǎn)勞動(dòng)中的問(wèn)題而以契約的形式實(shí)現(xiàn)。后來(lái)，合伙人由最初具有一定血緣關(guān)系的人擴(kuò)展到純粹的“外人”，對(duì)于外人之間的相互合伙亦以契約來(lái)約束。因此，合伙在西方各國(guó)立法史上最初都表現(xiàn)為契約。早在古羅馬時(shí)期，合伙就作為一種典型的 諾成契約在債法編中予以規(guī)定。1978年《法國(guó)民法典》第1832條沿襲羅馬法規(guī)定“公司為兩人或數(shù)人依據(jù)一項(xiàng)契約約定將其財(cái)產(chǎn)或技藝用于共同事業(yè)，以期分享利潤(rùn)或獲得可以得到的經(jīng)濟(jì)利益。”
語(yǔ)義之二：合伙指稱組織體。隨著近代工業(yè)化大發(fā)展以及生產(chǎn)社會(huì)化，人們訂立契約是為了共同經(jīng)營(yíng)事業(yè)，為實(shí)現(xiàn)該目的全體合伙人必須共同合作。在此過(guò)程之中，合伙人與第三人之間民事法律關(guān)系增多，合伙所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)需要由整個(gè)合伙組織承擔(dān)，迫切要求合伙不能局限或側(cè)重于合伙內(nèi)部之間法律關(guān)系的調(diào)整，而應(yīng)當(dāng)將視角放大，關(guān)注合伙作為組織體與外界之間的民事交往。倘若固守合伙僅僅作為契約約束合伙人內(nèi)部關(guān)系，而無(wú)視經(jīng)濟(jì)發(fā)展所帶來(lái)的合伙與外界經(jīng)濟(jì)交往的密切聯(lián)系，實(shí)為不妥。必須明確的是：在現(xiàn)代社會(huì)，合伙指稱為組織并不否認(rèn)形成合伙的前提條件即要求合伙人訂立合伙契約。
所謂合伙，是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上人（包括法人）按照約定，共同出資，共同經(jīng)營(yíng)，共負(fù)盈虧，依合伙名義享有民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)、其成員承擔(dān)補(bǔ)充連帶責(zé)任的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。
（二）合伙的特征
1、合伙以合伙協(xié)議為成立基礎(chǔ)。合伙的成立經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，以書面的形式訂立合伙協(xié)議。合伙協(xié)議一經(jīng)訂立，便對(duì)合伙人產(chǎn)生法律約束力，各合伙人依據(jù)合伙協(xié)議而享受權(quán)利，履行義務(wù)，承擔(dān)責(zé)任。非經(jīng)合伙人同意，不得隨意修改合伙協(xié)議，不得隨意退伙，不得隨意轉(zhuǎn)讓自己的出資。合伙協(xié)議作為明確合伙人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、處理合伙內(nèi)部事務(wù)的合同，僅對(duì)參與協(xié)議訂立的合伙人有法律效力，而不能對(duì)抗合伙人之外的第三人。合伙人之外的人入伙，也必須經(jīng)全體合伙人同意，并與原合伙人訂立書面入伙協(xié)議，才能成為新的合伙人。合伙協(xié)議不僅是合伙成立的前提和基礎(chǔ)，而且也是合伙人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，并成為司法機(jī)關(guān)處理合伙債務(wù)糾紛的依據(jù)。
2、合伙以合伙組織為活動(dòng)形式。合伙組織具有較強(qiáng)的團(tuán)體性。首先，合伙是人和財(cái)?shù)募�，其�?duì)內(nèi)表現(xiàn)為一種契約關(guān)系，對(duì)外表現(xiàn)為一種組織形式。其次，合伙組織必須經(jīng)登記注冊(cè)后才能成立，登記的主要事項(xiàng)包括企業(yè)名稱、合伙企業(yè)確立的負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)地址、資金數(shù)額、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、企業(yè)種類及合伙人姓名等。再次，合伙組織可以自己注冊(cè)登記后的商號(hào)的名義從事獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并可以該商號(hào)的名義起訴和應(yīng)訴。
3、合伙人必須共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)。合伙人的共同出資最為合伙組織的價(jià)值形態(tài)表現(xiàn)，是合伙得以進(jìn)行合伙經(jīng)營(yíng)事務(wù)的物質(zhì)前提。所謂共同出資即是個(gè)合伙人為了共同經(jīng)營(yíng)的需要，各自將自己擁有的資金、實(shí)物、技術(shù)、勞務(wù)等生產(chǎn)要素組合起來(lái)。出資的數(shù)額可以均等也可以不均等，出資的種類不限。合伙人在共同出資的基礎(chǔ)之上，為了共同的經(jīng)濟(jì)目的還需要共同從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。各合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)，也可以由合伙人協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，而不參加執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。
4、合伙人必須分享合伙利益，并對(duì)合伙債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。合伙經(jīng)營(yíng)的利益是合伙人共同追求的，合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)的最終目的就是為了分享合伙經(jīng)營(yíng)而帶來(lái)的利益。每個(gè)合伙人對(duì)合伙事務(wù)和合伙效益都是非常關(guān)心的，因?yàn)楹匣锶私?jīng)營(yíng)的盈虧及利潤(rùn)的大小都是與合伙人的利益直接相關(guān)的。合伙經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人享有，所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任由全體合伙人承擔(dān)。
二、合伙民事主體地位的爭(zhēng)議
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合伙的法律地位有廣義和狹義之分，從廣義講是指合伙的一切法律屬性，包括合伙的概念、條件、名稱、分類、權(quán)利能力和行為能力、財(cái)產(chǎn)的歸屬、責(zé)任形式，以及是否為獨(dú)立的
民事主體等：從狹義講僅指合伙能否為獨(dú)立的民事主體。
（二）合伙的主體地位的爭(zhēng)議和觀點(diǎn)
1、國(guó)際上關(guān)于合伙主體地位的觀點(diǎn)
國(guó)際上對(duì)此大致有兩種看法：第一種以德國(guó)為代表，包括英美法系，均承認(rèn)商事合伙的主體地位，但不承認(rèn)其具有法人資格；另一種以法國(guó)為代表，不僅在其《商法典》中確立了合伙企業(yè)的商事主體資格，而且賦予其獨(dú)立的法人資格。
2、我國(guó)對(duì)于合伙主體地位的觀點(diǎn)
對(duì)于合伙是否應(yīng)當(dāng)成為獨(dú)立的民事主體，我國(guó)學(xué)界爭(zhēng)議已久，存在三種有代表性的觀點(diǎn):肯定說(shuō)，否定說(shuō)和折衷說(shuō)。
（1）肯定說(shuō)認(rèn)為，合伙應(yīng)當(dāng)成為獨(dú)立民事主體。根據(jù)分析方法的不同，肯定說(shuō)又分為相似說(shuō)、相異說(shuō)和主體符合說(shuō)。相似說(shuō)認(rèn)為，合伙具有獨(dú)立意志、獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立責(zé)任等要件，與法人相似，所以應(yīng)當(dāng)成為獨(dú)立民事主體：相異說(shuō)認(rèn)為，合伙與法人和自然人的特征、條件相比較，存在本質(zhì)差異，不同于法人和自然人，所以應(yīng)當(dāng)成為獨(dú)立民事主體：主體符合說(shuō)認(rèn)為，合伙是否為獨(dú)立民事主體，不應(yīng)當(dāng)圍繞其與法人相似或相異，而應(yīng)當(dāng)從民事主體的要件著手，因?yàn)楹匣锓厦袷轮黧w的要件，并且本質(zhì)上不同于法人和自然人，所以合伙應(yīng)當(dāng)成為獨(dú)立民事主體。
�。�2）否定說(shuō)認(rèn)為。據(jù)傳統(tǒng)的民法理論 ，民法賦予自然人和法人以民事主體地位 ，已對(duì)民事主體的社會(huì)存在形態(tài)“個(gè)人”、“團(tuán)體”兩極作了規(guī)定 ，根本沒(méi)有“第三民事主體”之說(shuō) ， 合伙究其本質(zhì)是契約關(guān)系，不能成為法律上的獨(dú)立主體，民事主體只有自然人和法人兩種類型，合伙要成為主體的話 ，要么是法人形式的主體 ，要么是自然人形式的主體 。
�。�3）折衷說(shuō)認(rèn)為，“應(yīng)區(qū)別對(duì)待，簡(jiǎn)單的臨時(shí)性合伙由于沒(méi)有形成企業(yè)組織，不能成為獨(dú)立的民事主體，而已形成企業(yè)組織并經(jīng)工商登記的合伙，則可成為獨(dú)立的民事主體”。 在種類繁多的合伙中 ，只有那些登記且從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合伙企業(yè)才能取得主體資格：而那些沒(méi)有登記的簡(jiǎn)易合伙、臨時(shí)合伙和家庭合伙以及雖登記但不從事經(jīng)營(yíng)、營(yíng)利活動(dòng)的公益性的合伙 ，則不具有民事主體資格。
三、合伙是民事主體的理由及確立其主體資格的意義
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