[ 張向陽 ]——(2003-10-31) / 已閱13924次
同居關(guān)系案中的消極訴訟行為
徐 亮 李志剛 張向陽
最高人民法院《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋(一)》(法釋[2001]30號)將男女雙方均無配偶而未依照婚姻法的規(guī)定辦理結(jié)婚登記手續(xù)便以夫妻名義共同生活的行為定性為同居關(guān)系，取消了非法同居的提法。同時也對同居關(guān)系和事實婚姻作出了新的界定和程序性概括。該解釋第五條規(guī)定：“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待：(一)1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，按事實婚姻處理。(二)1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后，男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補辦結(jié)婚登記；未補辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理。”但對解除同居關(guān)系案件能否準(zhǔn)予撤訴，是否一律判決予以解除等問題未予明確。此外，案件中往往還會遇到原告經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或未經(jīng)法庭許可中途退庭，或應(yīng)交案件受理費而不預(yù)交，申請緩、減、免交而未獲批準(zhǔn)仍不預(yù)交等情形，甚至還有在人民法院判決解除同居關(guān)系后又因和好而仍居住在一起的情況……。對這些消極訴訟行為究竟應(yīng)如何處理，確為審判實踐中無法回避的問題。這些問題，看似小事，實則很困擾人，有時為了開庭，只好“上門服務(wù)”，加大了工作量，也加劇了案件多而物質(zhì)裝備嚴(yán)重不足的矛盾，有時眼看審限臨近屆滿，卻無法結(jié)案。
婚姻法第八條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。……未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補辦登記。”第三十五條規(guī)定：“離婚后男女雙方自愿恢復(fù)夫妻關(guān)系的，必須到婚姻登記機關(guān)進(jìn)行復(fù)婚登記”。顯然，未辦理結(jié)婚登記便以夫妻名義共同生活的關(guān)系具有違法性。由于受到傳統(tǒng)民間習(xí)俗的影響和經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展水平的制約，在我國這種行為涉及的人為數(shù)可觀，可以說是一個相當(dāng)龐大的群體。修訂后的婚姻法新增了“補辦登記”這一柔性規(guī)定，給實施這種行為的人們一個最后補救的機會，同時也不失為一種以利于保持社會關(guān)系穩(wěn)定的權(quán)宜之計。反映了法律正視現(xiàn)實和對待這類客觀存在的現(xiàn)象所持有的一種靈活的變通的態(tài)度。婚姻法解釋(一)亦對此類行為人進(jìn)一步作了規(guī)定，即“未補辦登記的，按解除同居關(guān)系處理”，明確了未補辦的法律后果。但無論是前者，還是后者，均未強調(diào)該行為的“ 非法”性。立法上這一微妙的變化，體現(xiàn)了涉及人類感情生活的婚姻家庭糾紛的特殊性和“特事特辦”的務(wù)實態(tài)度。
婚姻法具有民法的本質(zhì)，屬私法范疇。我國民事訴訟法第13條規(guī)定：“當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利�！边@一處分原則是根據(jù)列寧提出的國家干預(yù)
民事法律關(guān)系的理論確立的。因此，當(dāng)事人在訴訟上的處分權(quán)只能是相對的，而不是絕對的，是受限制的，而不是無限制的。如果當(dāng)事人超越法律規(guī)定的范圍行使處分權(quán)，人民法院有權(quán)代表國家對當(dāng)事人的行為是否正確、合法直接進(jìn)行審查和監(jiān)督。但這種審查和監(jiān)督、干預(yù)畢竟是有限的。僅限于對當(dāng)事人的處分行為不予批準(zhǔn)或確認(rèn)無效而已。如前所述，未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的行為，是民事違法行為，當(dāng)然應(yīng)對其予以適當(dāng)?shù)母深A(yù)，但過去實行的“一律予以解除”和“給予適當(dāng)?shù)拿袷轮撇谩钡淖龇ㄊ遣滑F(xiàn)實的，這種提法本身也是不科學(xué)的。
民事訴訟實行的是“不告不理”的原則，要求“離婚”(解除同居關(guān)系)的男女雙方如中途和好，要求撤訴，也即不再尋求公權(quán)的救濟(jì)時，此時代表國家行使權(quán)力的人民法院雖然不應(yīng)準(zhǔn)予撤訴，因為準(zhǔn)予撤訴是對當(dāng)事人的民事違法行為的放縱。但也不宜再“窮追不舍”，不分青紅皂白一律判決予以解除，完全可以裁定按撤訴處理，終結(jié)訴訟，案件視同為沒有起訴。那種一律解除的作法不僅有違司法的中立性和被動性要求，同時也有公權(quán)對私權(quán)的過分干涉之嫌。事實上這樣處理也不具有可操作性。當(dāng)然在不準(zhǔn)予撤訴的裁定中，仍然要履行法定的告知義務(wù)，即：告知當(dāng)事人到婚姻登記機關(guān)補辦結(jié)婚登記的。至于當(dāng)事人是否補辦登記，是否“一去不復(fù)返”，我們只能聽之任之，只能寄望于他們的權(quán)利意識和法律意識的提高上。但如果被告方提出反訴，也即一方當(dāng)事人仍然積極尋求司法救濟(jì)，或原告出于其他原因撤訴，當(dāng)然應(yīng)按照法律規(guī)定，對案件受理前仍未補辦登記者判決解除其同居關(guān)系，而且必須解釋。對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題，如能調(diào)解達(dá)成協(xié)議，則另行制作調(diào)解書，如調(diào)解不能，則應(yīng)根據(jù)照顧子女和女方權(quán)益的原則和雙方的具體情況一并作出判決。
不管是否準(zhǔn)許撤訴，當(dāng)事人和好后，往往會出現(xiàn)無正當(dāng)理由不到庭、或未經(jīng)許可中途退庭的情形，甚至判決解除同居后有時因重新和好又以夫妻名義居住在一起。對此，人民法院絕不會動用有限的人力和物力強行推動訴訟進(jìn)程，“法不責(zé)眾”，而對這樣為數(shù)眾多的人群，強制去干預(yù)他們的“私生活”，似乎有代行行政權(quán)之嫌，而且也于法無據(jù)。非止法院，其他執(zhí)法機關(guān)也沒有干預(yù)這類行為的法律依據(jù)。毫無意義的干預(yù)不僅無助于糾正當(dāng)事人的違法行為，反而會損害生效判決的權(quán)威性和法律的嚴(yán)肅性，實為法律的無奈，司法的“尷尬”。
司法活動要做到法律效果和社會效果的統(tǒng)一。在一部法律的貫徹實施中，如果民眾對法律抱著一種敬而遠(yuǎn)之的態(tài)度，甚至視之為“惡法”；如果公眾遠(yuǎn)離司法，避之唯恐不及；如果我們無視國民特有的文化心理特點，那么，我們沒有理由不去進(jìn)行一些深層次的反思：沒有公眾發(fā)自內(nèi)心的對法治的信仰和對法律的普遍遵從、認(rèn)同，沒有較強的法律意識，一味積極地干預(yù)，又能取得多大的實際效果？伯爾曼說過：法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)。
最后，再同刑事自訴案件作一下比較。我國刑事訴訟法亦賦予自訴案件當(dāng)事人以自行和解、撤訴等權(quán)利。對告訴才處理的案件和有證據(jù)證明的輕微刑事案件，當(dāng)事人可以通過人民法院主持下調(diào)解解決。如被告人未提出反訴，自訴人的撤訴申請應(yīng)予準(zhǔn)許。自訴人經(jīng)兩次合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的或未經(jīng)許可中途退庭的，應(yīng)當(dāng)按撤訴處理。刑事(自訴)案件尚可如此處理，作為民事糾紛性質(zhì)的解除同居關(guān)系案，更不應(yīng)對其毫無限度地過分干預(yù)，不該出手就別出手。當(dāng)事人怠于尋求公權(quán)力救濟(jì)時，應(yīng)及時以撤訴結(jié)案，絕不再為其浪費司法資源。放棄過去哪種管得過多過寬的印有濃厚行政化色彩的陳舊觀念和力所不及的無奈吧，效率才是優(yōu)位的選擇。
總之，對同居關(guān)系案，“一律判決予以解除”的提法是過時的，不具有現(xiàn)實性、實務(wù)性和科學(xué)性。
朔州市中級人民法院
