[ 鄧聯(lián)繁 ]——(2013-3-26) / 已閱9030次
現(xiàn)行憲法以專章規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志是繼承1954年憲法的結(jié)果。在1954年憲法的制定過(guò)程中，1953年全國(guó)政協(xié)組織的憲草座談會(huì)曾提出，把原草案第四章‘國(guó)旗、國(guó)徽、首都哄入第三章“國(guó)家組織體系”部分內(nèi)。[17]該意見(jiàn)未被采納。新中國(guó)四部憲法包括現(xiàn)行憲法都是用第四章單獨(dú)規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志，這與前蘇聯(lián)憲法極其相似，而與民國(guó)時(shí)期中國(guó)憲法、當(dāng)今世界主要大國(guó)的憲法有顯著區(qū)別。
第一，新中國(guó)憲法設(shè)專章規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志并不是沿襲民國(guó)時(shí)期立憲的結(jié)果。我國(guó)立憲之初的《中華民國(guó)臨時(shí)約法》、《中華民國(guó)約法》與1923年《中華民國(guó)憲法》，都未曾規(guī)定國(guó)家標(biāo)志。之后的《中華民國(guó)訓(xùn)政時(shí)期約法》與1946年《中華民國(guó)憲法》都是在第一章“總綱”中規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志，其中《中華民國(guó)訓(xùn)政時(shí)期約法》第4條與第5條分別規(guī)定的是中華民國(guó)國(guó)旗和國(guó)都，1946年《中華民國(guó)憲法》第6條規(guī)定了中華民國(guó)國(guó)旗�！吨袊�(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議共同綱領(lǐng)》中沒(méi)有國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志的規(guī)定。
第二，新中國(guó)憲法不是設(shè)專章規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志的首創(chuàng)者，它設(shè)專章規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志淵源于前蘇聯(lián)憲法。1918年蘇俄憲法共六篇、十七章，第六篇也就是第十七章即“俄羅斯社會(huì)主義聯(lián)邦蘇維埃共和國(guó)的國(guó)徽及國(guó)旗”。1924年蘇聯(lián)憲法分第一篇“蘇維埃社會(huì)主義共和國(guó)聯(lián)盟成立的宣言”和第二篇“蘇維埃社會(huì)主義共和國(guó)聯(lián)盟成立的盟約”，其中第二篇設(shè)十一章，第十一章即“蘇維埃社會(huì)主義共和國(guó)聯(lián)盟國(guó)徽、國(guó)旗及首都”。1936年蘇聯(lián)憲法不再設(shè)篇，共十三章，其中第十二章為“國(guó)徽、國(guó)旗、首都”。1977年蘇聯(lián)憲法分為九個(gè)部分，其中第八部分為“蘇聯(lián)國(guó)徽、國(guó)旗、國(guó)歌和首都”。前蘇聯(lián)的這種做法顯然影響了包括我國(guó)在內(nèi)的一些社會(huì)主義國(guó)家的憲法。如1972年的朝鮮憲法共十一章，第十一章就是“國(guó)旗、國(guó)徽和首都”；1992年的越南憲法共十二章，第十一章為“國(guó)旗、國(guó)徽、首都、國(guó)歌、國(guó)慶日”。新中國(guó)憲法在規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志方面，至少在以下方面類(lèi)似于前蘇聯(lián)憲法。第一，設(shè)立專章。第二，專章的位置相當(dāng)靠后。前蘇聯(lián)憲法要么將國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志作為倒數(shù)第一章，要么作為倒數(shù)第二章，新中國(guó)憲法將之作為倒數(shù)第一章。第三，國(guó)歌后于國(guó)徽、國(guó)旗、首都進(jìn)入憲法。前蘇聯(lián)開(kāi)始只規(guī)定國(guó)徽、國(guó)旗、首都，直到1977年才補(bǔ)充規(guī)定國(guó)歌。新中國(guó)前三部憲法都只規(guī)定國(guó)徽、國(guó)旗、首都，直到2004年才規(guī)定國(guó)歌。當(dāng)然，并非所有社會(huì)主義國(guó)家的憲法都以專章規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志，如1976年的古巴憲法只是在第一章“國(guó)家政治、社會(huì)和經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)”中以第二條規(guī)定國(guó)旗、國(guó)歌和國(guó)徽，以第三條規(guī)定首都。
第三，從當(dāng)代各國(guó)憲法文本來(lái)看，有的憲法不規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志，如美國(guó)憲法和1946年日本憲法；在規(guī)定國(guó)家標(biāo)志的憲法中，以專章形式來(lái)規(guī)定的憲法很少，意大利、法國(guó)、德國(guó)等國(guó)都是以條的形式來(lái)規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志�？梢�(jiàn)，國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志在當(dāng)今世界主要大國(guó)的憲法中并不具有顯赫的地位。
受前蘇聯(lián)憲法的影響，新中國(guó)憲法包括現(xiàn)行憲法專設(shè)第四章規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志，構(gòu)成了新中國(guó)憲法在章的設(shè)置上的最大缺陷。因?yàn)榈谒恼伦謹(jǐn)?shù)極少，與前三章的篇幅相比，十分地不協(xié)調(diào)--2004年修憲后，第一至第四章的字?jǐn)?shù)分別是3529字、1960字、8728字、100字。加之序言一直篇幅較長(zhǎng)，如2004年修憲后的憲法序言有1792字，使憲法在外觀上頭重腳輕。這種體例還有損憲法價(jià)值。因?yàn)閲?guó)旗、國(guó)歌、國(guó)徽、首都著眼的都是“國(guó)家”，而非“國(guó)民”。在憲法正文的開(kāi)頭，總綱規(guī)定國(guó)體、政體、國(guó)家政策，立足的是“國(guó)家”；在正文末尾單獨(dú)把國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志作為一章，再?gòu)?qiáng)調(diào)一下“國(guó)家”，削弱了“公民基本權(quán)利和義務(wù)”一章在憲法典中的地位。
總之，以專章規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志的體例應(yīng)當(dāng)改變，宜在總綱中規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志。由于現(xiàn)行憲法第四章僅三條，將之合并為一條、分幾款規(guī)定在總綱中，并不需要對(duì)憲法進(jìn)行大規(guī)模的修改。一個(gè)可以考慮的設(shè)想是合并現(xiàn)行憲法第三十二條與三十三條，將第三十二條的兩款作為第三十三條的第五款和第六款，以第三十二條規(guī)定國(guó)旗等國(guó)家標(biāo)志。雖然第三十二條位于第一章“總綱”中、第三十三條位于第二章“公民的基本權(quán)利和義務(wù)”中，但兩者都是關(guān)于權(quán)利的規(guī)定，其中，第三十二條規(guī)定的是外國(guó)人的權(quán)利，第三十三條是我國(guó)公民基本權(quán)利的一般性規(guī)定。能在“公民的基本權(quán)利和義務(wù)”一章中規(guī)定外國(guó)人的權(quán)利嗎？當(dāng)然可以。1954年憲法、1975年憲法、1978年憲法都是在“公民的基本權(quán)利和義務(wù)”一章中規(guī)定外國(guó)人的權(quán)利。在“國(guó)家尊重和保障人權(quán)”載入憲法后，在“公民的基本權(quán)利和義務(wù)”一章中以款的形式而不是用條的形式來(lái)規(guī)定外國(guó)人的權(quán)利，更沒(méi)有什么理論上的障礙，相反，還會(huì)增強(qiáng)權(quán)利規(guī)定的完整性。
注釋:
[1]汪進(jìn)元：《良憲論》，山東人民出版社2005年版，第289頁(yè)。
[2]韓大元主編：《比較憲法學(xué)》（第二版），高等教育出版社2008年版，第90頁(yè)。
[3]周葉中主編：《憲法》（第二版），高等教育出版社2005年版，第121頁(yè)。
[4]、[8]亨利·范·馬爾賽文、格爾·范·德·唐：《成文憲法——通過(guò)計(jì)算機(jī)進(jìn)行的比較研究》，陳云生譯，北京大學(xué)出版社2007年版，第17頁(yè)，第160頁(yè)。
[5]王磊：《憲法如何面對(duì)未來(lái)？—修憲與憲法的穩(wěn)定性和連續(xù)性》，《中外法學(xué)》2005年第1期。
[6][美]麥迪遜：《辯論：美國(guó)制憲會(huì)議記錄》（下），尹宣譯，遼寧教育出版社2003年版，第727頁(yè)。
[7]本文所取憲法文本，全部來(lái)自姜士林等主編：《世界憲法全書(shū)》，青島出版社1997年版。為節(jié)省篇幅，不再一一注明。
[9]韓大元：《憲法學(xué)基礎(chǔ)理論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2008年版，第144頁(yè)。
[10]韓大元編著：《1954年憲法與中國(guó)憲政》（第二版），武漢大學(xué)出版社2008年版，第174頁(yè)。
[11]、[17]許崇德：《中華人民共和國(guó)憲法史》（上卷），福建人民出版社2005年版，第124頁(yè)，第108頁(yè)。
[12]姚登魁、鄭全咸：《我國(guó)憲法結(jié)構(gòu)修改芻議》，《現(xiàn)代法學(xué)》1981年3期。
[13]許崇德：《中華人民共和國(guó)憲法史》（下卷），福建人民出版社2005年版，第356頁(yè)、第382頁(yè)。
[14]王廣輝：《論我國(guó)憲法典結(jié)構(gòu)的完善》�！斗ㄉ萄芯俊�2000年第5期。
[15]鄧世豹：《憲政邏輯與憲法文本的完善》，《武漢大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》2005年第3期。
[16]張斌：《略論憲法之結(jié)構(gòu)及其比較》，《法學(xué)評(píng)論》1998年第1期。
作者簡(jiǎn)介：鄧聯(lián)繁，法學(xué)博士，中南大學(xué)法學(xué)院教授。
文章來(lái)源：《政治與法律》2009年第12期
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