[ 張光宏 ]——(2013-8-1) / 已閱14239次
股權是指股東因出資而取得的、依法定或者公司章程的規(guī)定和程序參與事務并在公司中享受財產(chǎn)利益的、具有可轉(zhuǎn)讓性的權利，[6]既是一種財產(chǎn)性權利，又含有非財產(chǎn)性權利，包括程序權益，社員權利等等，是一種綜合性的權益。由于股權是股東所享有的一種特有的民事權益，因此，股權也成為公司侵權行為中特有的客體。
4.純粹經(jīng)濟利益等其他財產(chǎn)權益也是客體
公司侵權行為中的客體除了上述物權、債權、股權、人身權等客體外，還包括其他財產(chǎn)利益或經(jīng)濟利益等客體，主要包括如公平競爭利益、商業(yè)秘密、反不當競爭、反壟斷所保護的經(jīng)濟利益以及純粹經(jīng)濟利益等等。其中對于純粹經(jīng)濟利益的保護，受到各國民法內(nèi)部各個部門法保護任務配置不同的直接影響，徘徊在合同法與侵權責任法之間。[7]筆者認為，如果在違約責任中明確將純粹經(jīng)濟利益排除在外的，則應允許通過侵權責任來救濟。
（三）內(nèi)容之界定
侵權行為的內(nèi)容是行為主體為一定行為或不為一定行為，即作為或不作為。作為侵權是侵權行為的典型形態(tài)，而不作為侵權是侵權行為的例外形態(tài)，其通常需要法律作出特別規(guī)定。公司侵權行為的內(nèi)容也主要包含作為侵權和不作為侵權。在公司侵權行為中存在著大量的不作為侵權形態(tài)。
1.作為
公司侵權行為中的作為，是指公司相關主體積極地實施法律所禁止不得為的或侵害法律所確認和保護的權益的加害行為。如《公司法》第22條第1款、第2款規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效；股東會或者股東大會、董事會的決議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷�！痹摋l明確規(guī)定了公司股東會、股東大會、董事會的不作為義務。如股東會、董事會的召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，損害了股東的股東會參與權、表決權，則構成作為侵權。
2.不作為
公司侵權行為中的不作為，是指公司相關主體負有法律所規(guī)定的、合同約定的或先行為所產(chǎn)生的作為義務而消極不履行，造成他人權益受損。公司在對外進行商事活動中，必然擔負著相應的作為義務，如違反上述義務，則構成不作為侵權。如《公司法》第22條第4款規(guī)定：“公司根據(jù)股東會或股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。”，根據(jù)該條規(guī)定，公司有向登記機關申請撤銷變更登記的作為義務，如公司違反該作為義務，則構成不作為侵權，股東有權要求公司撤銷變更登記 （屬于侵權責任中的恢復原狀責任承擔方式）。
（四）判斷標準
哪些公司主體的哪些行為可歸類于公司侵權行為或由公司承擔侵權責任，其判斷標準有很多種學說，包括“經(jīng)營活動說”、“法人名義說”、“執(zhí)行職務說”、“組織行為說”等。“經(jīng)營活動說”認為在職權范圍內(nèi)的一切經(jīng)營活動，都應視為法人實施的行為，但該學說沒有考慮到法人工作人員的自然人及工作人員的雙重身份，如果法人的法定代表人或其他工作人員純粹基于個人意志并以個人的身份從事經(jīng)營活動，那么這時就屬于個人的行為，應由個人承擔民事責任，法人對此不應承擔民事責任。[8]“法人名義說” 認為只要以法人名義所作出的行為都視為法人行為，但該學說對于法人的法定代表人或其他工作人員以法人的名義從事一些違背法人意志的非法經(jīng)營活動，一概仍要法人承擔民事責任，顯然是很不合理。[9]“執(zhí)行職務說”認為所有執(zhí)行職務的行為均視為法人行為，但對執(zhí)行職務的判斷本身存在著3種觀點，且有些行為并非執(zhí)行職務也存在由企業(yè)法人承擔責任的情形，因此并不能完全涵蓋侵權行為的外延�！敖M織行為說”認為只要是代表企業(yè)法人的組織行為均視為法人行為。筆者認為該判斷標準更為合理。因為是從行為的外觀上來判斷是否屬于組織行為，易于操作和判斷。對于行為主體在公司分工或授權范圍內(nèi)所從事的行為，均視為組織行為，即使越權，只要相對方有理由相信行為人的行為屬于組織行為的，構成表見代理。包括公司的掛靠、承包、經(jīng)營等主體使用公司名稱、賬戶或印章等以公司名義所為的行為，均可視為組織行為，由公司承擔責任。當然，對于“組織行為”的判斷，還須結合行為之內(nèi)容、行為之時間、地點、場合、行為之名義、行為之受益人及是否與法人意志有關聯(lián)等等因素予以綜合考慮。
三、公司侵權行為類型化分析
我國 《侵權責任法》 對侵權行為進行了概括性的規(guī)定，同時也列舉了一些侵權行為。但對于公司侵權行為未作任何規(guī)定及分類�，F(xiàn)筆者選取幾類屬于公司侵權特有的行為進行比較研究分析，有利于厘清各類公司侵權行為的法律要件，正確界定行為主體、行為性質(zhì)及某些公司侵權行為的特殊性。
（一）根據(jù)行為主體劃分
在廣義的公司侵權行為中，雖然侵權責任主體均為公司，但根據(jù)侵權行為主體與公司之間的關系，可以將公司侵權行為分為公司自己的行為、公司其他主體的行為。
1.公司自己的行為
公司自己的行為即狹義的公司侵權行為，是指公司的法定代表人等法人機關所為的侵權行為。其構成要件的特殊性主要是行為主體為公司的代表機關。因為法人機關和代表人實際上是公司的大腦和軀體，只是在實施行為時是以公司的名義，而其本質(zhì)上仍然是公司本身的行為。[10]
2.公司其他主體的行為
公司其他主體的行為是指除法定代表人等法人機關以外的主體侵害他人合法權益應由公司承擔責任的行為。其構成要件的特殊性主要是行為主體為公司中除法定代表人等法人機關以外的行為主體，包括沒有代表權的股東、董事、監(jiān)事、高管、一般員工、代理人、分公司以及與公司存在掛靠、承包、租賃等關系的主體。其中掛靠者、承包者、租賃者等主體的侵權行為一般而言應由行為人自己承擔，但如公司同意上述主體借用其公司名稱、賬戶、印章等從事活動，且他人并不知情的，則對外應由公司承擔責任。
（二）根據(jù)侵害客體劃分
根據(jù)公司侵權行為所侵害的主要客體劃分，可以將公司侵權行為劃分為侵害股權及其他權益的行為、侵害債權的行為、侵害物權的行為、侵害人身權的行為和侵害知識產(chǎn)權的行為。
1.侵害股權的行為
侵害股權的行為是指公司相關主體以作為或不作為的方式侵害股東的股權及其他相關權益的行為。其他相關權益包括發(fā)給股票或其他股權證明請求權，股東會臨時召集請求權或自行召集權，出席股東會并行使表決權，對公司經(jīng)營的建議與質(zhì)詢權，股息紅利分配請求權，優(yōu)先認購新股權，股份轉(zhuǎn)讓權，對公司財務和監(jiān)督檢查權和會計財簿的查閱權，公司章程和股東會、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議的查閱權和復制權，公司剩余財產(chǎn)分配權，異議股東股份收買請求權，權利損害救濟權利和股東代表訴訟權，公司重整申請權等。
2.侵害物權的行為
侵害物權的行為主要是指公司相關主體以作為或不作為的方式侵害他人物權的行為。在公司侵權行為中，對物權的侵害主要是對擔保物權的侵害。侵害擔保物的主要表現(xiàn)為侵奪擔保物的占有、妨害擔保物以及毀損擔保物3種情形。[11]
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