[ 牛建國(guó) ]——(2004-12-14) / 已閱11461次
“蟬請(qǐng)黃雀滅螳螂”，記一起民事上訴案件的成功代理
四川川達(dá)律師事務(wù)所律師 牛建國(guó)
我以為，如果我不是律師我會(huì)像其他人一樣不尊重律師。但因?yàn)槲沂锹蓭�，所以我尊重律師�?br>
常聽(tīng)說(shuō)，“不找律師輸錢(qián)，找律師輸更多錢(qián)”。很想“自我”為律師辯解幾句，面對(duì)現(xiàn)實(shí)又覺(jué)得太無(wú)力。干脆，我拿最近辦理的一起案件“以事實(shí)說(shuō)話(huà)”，現(xiàn)公開(kāi)與大家共享。
簡(jiǎn)要案情
成都雙科電纜公司與國(guó)太電纜廠(chǎng)自1991年以來(lái)就建立長(zhǎng)期的加工承攬合同關(guān)系，由雙科公司為國(guó)太公司加工電線(xiàn)電纜，提貨和付款方式為批提批給。至2001年12月21日，雙方簽訂對(duì)帳單，確認(rèn)國(guó)太公司欠雙科公司加工費(fèi)及貨款220萬(wàn)元，雙科公司欠國(guó)太公司精銅160噸。2002年8月，雙科公司以欠款糾紛為由起訴國(guó)太公司，國(guó)太公司提出反訴，要求雙科公司返還精銅160噸。法院拒絕受理反訴并判決國(guó)太公司限期還款。一審判決后，國(guó)太公司沒(méi)有上訴，判決生效后，雙科公司啟動(dòng)了強(qiáng)制執(zhí)行程序。2004年4月，國(guó)太公司另案起訴要求雙科公司返還精銅，雙科公司答辯稱(chēng)，2001年的對(duì)帳單是雙方債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)書(shū)，精銅已為雙科公司消耗，既然要結(jié)算就應(yīng)將雙科對(duì)國(guó)太的債權(quán)一起結(jié)算，國(guó)太公司的起訴已超過(guò)訴訟時(shí)效。2004年5月，法院作出了支持國(guó)太公司的判決。此時(shí)精銅的單價(jià)已從2001年時(shí)的1.5萬(wàn)元飛漲到了3萬(wàn)元，法院的判決無(wú)疑等于讓雙科公司倒賠近300萬(wàn)元。
低谷求救 明確目標(biāo)
雙科公司的老總們找到了我所，明確提出訴訟目標(biāo)就是按2001年當(dāng)時(shí)的銅價(jià)結(jié)算。當(dāng)時(shí)我也沒(méi)有把握，但是因我們?cè)晒Υ黼p科公司合作伙伴的案件，雙科公司的老總們對(duì)我們的實(shí)力深信不疑。
調(diào)整思路 峰回路轉(zhuǎn)
出面為雙科公司代理的除了我之外，還有伍長(zhǎng)康律師。伍律師是法學(xué)名門(mén)的后裔，也是有著多年辦案經(jīng)驗(yàn)的知名律師。上訴時(shí)限只有10天左右了，我和伍律師作了分工，將案件的資料一分為二，利用5天時(shí)間專(zhuān)門(mén)策劃案件的上訴思路，5天后再碰頭篩選最佳方案。
在這5天中，我除了看案件材料外，還進(jìn)行了大量的取證工作。由于已經(jīng)超出舉證期限，除了法定新證據(jù)外，幾乎不能向法庭提交任何證據(jù)，但仍不能輕視這些證據(jù)材料的參考價(jià)值。我通過(guò)相關(guān)資料了解到，雙科公司為當(dāng)?shù)匦抛u(yù)卓著的民營(yíng)企業(yè)，而國(guó)太公司因?yàn)楦鞣N原因幾乎陷入癱瘓，我們?nèi)ゲ樵?xún)其工商資料時(shí)，當(dāng)?shù)毓ど滩块T(mén)甚至提醒我們要小心這家公司。
5天后，我和伍律師碰頭，一致認(rèn)為，雙科公司原來(lái)的答辯意見(jiàn)從法律上角度看幾乎沒(méi)有最終勝訴的可能，按原來(lái)的思路上訴必死無(wú)疑，二審的思路必須進(jìn)行重大調(diào)整。我們認(rèn)為本案有這樣幾個(gè)事實(shí)應(yīng)得到確認(rèn)：
1、 原被告間自1991年開(kāi)始建立了長(zhǎng)期的加工承攬合同關(guān)系；
2、 雙科公司為承攬人，國(guó)太公司為委托人；
3、 國(guó)太公司欠雙科公司加工費(fèi)及貨款220萬(wàn)元，該債權(quán)已為生效判決確認(rèn)，為到期債權(quán)。
4、 雙科公司留有國(guó)太公司的精銅也是事實(shí)。
有了這樣的思路，相信精明的讀者也能看出我們的二審思路，即主張留置權(quán)！
順利庭審 扳回?cái)【?br>
很快我們擬好了上訴文書(shū)，由于二審的思路作了重大調(diào)整，因此上訴狀也寫(xiě)得非常簡(jiǎn)略，盡量不讓對(duì)該看出具體思路。在提交上訴狀的同時(shí)我們又將一審證據(jù)重新整理。
一切就緒，只待開(kāi)庭！
擔(dān)任此案主審法官的是省高院的某資深法官，其業(yè)務(wù)水平遠(yuǎn)在很多法官之上，以至于我們的上訴理由很明顯被其看穿。當(dāng)然，熟悉審判業(yè)務(wù)的法官也有一個(gè)共同的特點(diǎn)，那就是職權(quán)主義傾向明顯。一開(kāi)始就主宰著庭審，根本不按一般的開(kāi)庭順序。對(duì)雙方無(wú)異議的事實(shí)當(dāng)庭確認(rèn)，而國(guó)太公司的律師另辟蹊徑，認(rèn)為原被告雙方除加工關(guān)系之外還有買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，理由是對(duì)帳單上所說(shuō)的220萬(wàn)元除了加工費(fèi)還有貨款，再加上一審過(guò)程中雙科公司的代理律師也曾承認(rèn)有過(guò)買(mǎi)賣(mài)關(guān)系。對(duì)此我們提出兩點(diǎn)理由，一是加工承攬合同中也可能有貨款，因?yàn)橛袝r(shí)承攬人也會(huì)受委托自購(gòu)材料，而材料費(fèi)是另計(jì)的；二是根據(jù)證據(jù)規(guī)則可以撤銷(xiāo)雙科公司的一審自認(rèn)，因?yàn)榧庸こ袛堦P(guān)系已為另一生效判決確認(rèn)。法庭當(dāng)庭支持了我們的觀(guān)點(diǎn)。
法院就是否調(diào)解征求意見(jiàn)時(shí)被我方當(dāng)庭拒絕。
庭審很快結(jié)束，就等佳音。
“蟬請(qǐng)黃雀，剿滅螳螂”
古人云“好事多謀”，在這個(gè)案件中算中應(yīng)驗(yàn)了。庭審結(jié)束后，我根據(jù)庭審的情況，認(rèn)為二審法院應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)一審判決，直接駁回國(guó)太公司的訴訟請(qǐng)求�？墒峭忂^(guò)了很長(zhǎng)時(shí)間，仍不見(jiàn)動(dòng)靜。打電話(huà)話(huà)過(guò)去問(wèn)才知對(duì)方提出了調(diào)解愿望，法院也認(rèn)為應(yīng)當(dāng)調(diào)解解決，我方仍堅(jiān)持不同意調(diào)解。就這樣，案件進(jìn)入了僵持狀態(tài)。
一晃就到了11月初，此時(shí)案件已經(jīng)超過(guò)了二審的審理期限，法院還是堅(jiān)持調(diào)解。伍長(zhǎng)康律師擔(dān)心國(guó)太公司去貨款案件的執(zhí)行法院要求法院直接執(zhí)行雙科公司留置的財(cái)產(chǎn)，這會(huì)讓雙科公司損失加大，所以建議在條件適當(dāng)時(shí)可以考慮調(diào)解。而我認(rèn)為，在本案審結(jié)以前作為貨款案申請(qǐng)人的雙科公司可要求執(zhí)行法院裁定中止執(zhí)行，作為被執(zhí)行人的國(guó)太公司至少在程序無(wú)權(quán)要求恢復(fù)執(zhí)行。另外，如果我方在本案的二審中勝出，那么根據(jù)訴訟原則，在無(wú)新證據(jù)的情況下，國(guó)太公司已無(wú)訴權(quán)，除非國(guó)太公司主動(dòng)償還我方欠款，但不論國(guó)太公司有無(wú)實(shí)力償還，可以斷定國(guó)太公司不會(huì)償還，“以小博大”對(duì)于國(guó)太公司來(lái)說(shuō)風(fēng)險(xiǎn)太大了。所以，我堅(jiān)決不同意調(diào)解。
“胳膊扭不過(guò)大腿”，我們最終還是沒(méi)有抵擋住來(lái)自對(duì)方當(dāng)事人之外的壓力，準(zhǔn)備調(diào)解。而對(duì)方開(kāi)出的調(diào)解條件是我方在10日之內(nèi)向其支付差價(jià)40萬(wàn)元，否則賠償對(duì)方損失150萬(wàn)元。這個(gè)條件不容更改。
“只能接受”，我對(duì)雙科公司的老總們說(shuō)。實(shí)際上這已經(jīng)與2001年的銅價(jià)差得不是太多，相對(duì)于一審判決來(lái)說(shuō)已經(jīng)是很大的進(jìn)步了。
“支付40萬(wàn)元沒(méi)有問(wèn)題，但這筆錢(qián)寧愿扔到水里也不能給國(guó)太”，雙科的老總最終意見(jiàn)形成。
此時(shí)已到了11月9日，由于審限問(wèn)題，時(shí)間非常緊迫。
“簽”。12月10日我代表雙科公司在這份“屈辱”的調(diào)解書(shū)上簽了字，調(diào)解書(shū)當(dāng)日生效。但雙科公司的老總們并未閑著，他們被安排尋找“黃雀”，即國(guó)太公司的債權(quán)人，因?yàn)槲蚁嘈�，像�?guó)太公司的資信狀況一定會(huì)有很多無(wú)奈的債權(quán)人。
12月12日，好消息傳來(lái)，內(nèi)江市某法院從2001年起就有一起以國(guó)太公司為被執(zhí)行人的案件，且該案久拖未決。
真是太好了，要什么就有什么！
我們很快與內(nèi)江案件的執(zhí)行申請(qǐng)人取得聯(lián)系，提出用20萬(wàn)元現(xiàn)金“購(gòu)買(mǎi)”其對(duì)國(guó)太公司40萬(wàn)元的債權(quán)。合意很快達(dá)成。
12月15日，內(nèi)江法院來(lái)人向雙科公司開(kāi)出了協(xié)助執(zhí)行的相關(guān)手續(xù)，要求雙科公司不得向國(guó)太公司履行因調(diào)解書(shū)產(chǎn)生的到期債權(quán)。當(dāng)日，20萬(wàn)元款項(xiàng)就被內(nèi)江法院“強(qiáng)制”劃走。隨后，內(nèi)江法院又依法向國(guó)太公司送達(dá)了《履行債務(wù)證明書(shū)》，告知其調(diào)解書(shū)的40萬(wàn)元債權(quán)已被法院強(qiáng)制執(zhí)行完畢，雙科公司不再向其履行。
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