[ 姚嵐秋 ]——(2005-5-24) / 已閱42754次
1參見董保華著，《勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整的法律機(jī)制》，上海交通大學(xué)出版社2000年7月第1版，第144-150頁。
第三節(jié) 當(dāng)代勞動(dòng)立法的國際化發(fā)展
一、 國際勞動(dòng)法的產(chǎn)生
勞動(dòng)立法國際化的趨勢(shì)源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，最早可追溯到19世紀(jì)初葉。隨著國際工人運(yùn)動(dòng)的蓬勃發(fā)展和各國勞動(dòng)立法的不斷加強(qiáng)，國際勞動(dòng)法從無到有走過了一條漫長(zhǎng)而曲折的發(fā)展道路，到今天已取得了豐碩的成果。國際勞動(dòng)法產(chǎn)生的歷史進(jìn)程，大致可以分為三個(gè)階段：
第一階段是倡導(dǎo)階段。18世紀(jì)產(chǎn)業(yè)革命以后，歐洲各國經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，工人的處境卻每況愈下，工人階級(jí)同資產(chǎn)階級(jí)展開了不屈不撓的斗爭(zhēng)。一些有識(shí)之士開始呼吁通過勞動(dòng)立法來緩和社會(huì)矛盾。隨著1802年英國《學(xué)徒健康與道德法》的頒布，近代勞動(dòng)立法從此發(fā)端。各國雖制定了“工廠法”，但是迫于國際競(jìng)爭(zhēng)的壓力，依然拼命地壓榨工人。以英國的歐文和法國的勒格朗為代表的一些進(jìn)步知識(shí)分子提出制定國際勞動(dòng)法來改善工人階級(jí)日益惡化的勞動(dòng)狀況，但都未能引起各國統(tǒng)治集團(tuán)的重視。隨著19世紀(jì)后半期，歐洲工人運(yùn)動(dòng)的高漲，各國對(duì)國際勞動(dòng)立法的必要性都有了重新認(rèn)識(shí)。
第二階段是嘗試階段。幾經(jīng)周折，1890年3月在柏林召開了第一次由各國政府正式派代表參加的討論國際勞動(dòng)法的會(huì)議，與會(huì)的15個(gè)國家討論并通過了關(guān)于保護(hù)童工、女工等問題的議案。但是這些決議內(nèi)容空泛，又沒有國際公約的效力，實(shí)際上并未發(fā)揮作用。但這次會(huì)議是國際勞動(dòng)立法的一次嘗試，對(duì)后來國際勞動(dòng)法的產(chǎn)生仍然具有一定的促進(jìn)作用。
第三階段是開始階段。1990年，國際勞動(dòng)立法協(xié)會(huì)在巴黎正式成立。協(xié)會(huì)于1901年、1902年先后召開了兩次代表大會(huì)，這兩次會(huì)議只就專門問題進(jìn)行了討論。直到1905年才正式起草了兩個(gè)公約草案，由伯爾尼國際會(huì)議討論并通過。這兩個(gè)公約分別是《關(guān)于禁止工廠女工做夜工的公約》和《關(guān)于使用白磷的公約》。這兩個(gè)公約經(jīng)10 個(gè)國家批準(zhǔn)后發(fā)生效力，但是對(duì)執(zhí)行情況沒有有效的監(jiān)督和制裁。由于第一次世界大戰(zhàn)的爆發(fā)，國際勞動(dòng)立法活動(dòng)沒能取得進(jìn)一步的成果。
縱觀這一個(gè)世紀(jì)的發(fā)展史，人們不僅感慨國際勞動(dòng)法的產(chǎn)生之路的確是一條布滿荊棘的道路。由于各工業(yè)國為了資產(chǎn)階級(jí)的利益而相互爭(zhēng)奪，根本沒有改善工人勞動(dòng)狀況的愿望，因此國際勞動(dòng)立法的進(jìn)程十分緩慢，到一戰(zhàn)時(shí)只制定了兩個(gè)國際公約。但是無論這樣，國際勞動(dòng)法發(fā)展的趨勢(shì)是不可阻擋的。
二、 國際勞動(dòng)法的發(fā)展
（一） 國際勞工組織概況
國際勞動(dòng)法的發(fā)展同國際勞工組織（International Labor Organization, 簡(jiǎn)稱ILO）的成立和活動(dòng)是密不可分的。
一戰(zhàn)結(jié)束后，1919年召開的巴黎和會(huì)上決定組織一個(gè)專門研究國際勞工問題的委員會(huì)，并建議成立一個(gè)永久性機(jī)構(gòu)，繼續(xù)從事調(diào)查研究。根據(jù)這個(gè)決定，由15國代表組成的一個(gè)委員會(huì)擬訂了《國際勞工組織章程草案》和一個(gè)包括9項(xiàng)原則的宣言，于1919年4月提交巴黎和會(huì)討論通過，編入《凡爾賽和平條約》第13篇，即所謂“國際勞動(dòng)憲章”。同年6月，ILO正式宣告成立。這樣作為國際聯(lián)盟的一個(gè)附屬機(jī)構(gòu)的ILO，在國際聯(lián)盟尚未產(chǎn)生之時(shí)就先行成立了。
ILO之所以能夠迅速成立，主要是由于各資本主義國家希望借助國際勞動(dòng)立法來緩和戰(zhàn)后國內(nèi)的階級(jí)矛盾，防止工人階級(jí)受俄國十月革命的影響，進(jìn)而危及資本主義制度。另外，戰(zhàn)前國際勞動(dòng)立法運(yùn)動(dòng)進(jìn)行了長(zhǎng)期的活動(dòng)，特別是伯爾尼會(huì)議為ILO的成立奠定了基礎(chǔ)。
由于ILO的誕生，勞動(dòng)立法的國際化有了自己的組織形態(tài)，國際勞動(dòng)立法運(yùn)動(dòng)有了自己的領(lǐng)導(dǎo)者和積極推進(jìn)者，從此國際勞動(dòng)立法邁進(jìn)了一個(gè)嶄新的時(shí)代。
ILO最主要的職能就是從事國際勞動(dòng)立法，制定勞工標(biāo)準(zhǔn)，以供各會(huì)員國批準(zhǔn)和采納。公約和建議書是為會(huì)員國制訂有關(guān)法律和采取其他措施提供標(biāo)準(zhǔn)的，所以，該組織把公約和建議書合稱為“國際勞工標(biāo)準(zhǔn)”，把制定公約和建議書的活動(dòng)，稱之為“標(biāo)準(zhǔn)制定工作”。一般來說，重要的勞工問題都采取公約的形式，其他一些問題則采用建議書的形式。公約和建議書在效力上有所不同。公約是具有法律效力的文件，必須經(jīng)過會(huì)員國批準(zhǔn)才能生效。而建議書僅具有參考性，不要求各會(huì)員國批準(zhǔn)，也無拘束力，只為各國提供立法指導(dǎo)。
（二） 國際勞動(dòng)立法的迅速發(fā)展
1919年華盛頓召開的第一屆國際勞工大會(huì)就通過了6個(gè)公約和6個(gè)建議書。此后，每屆大會(huì)上幾乎都要制定幾個(gè)公約和建議書。ILO的立法活動(dòng)曾一度被第二次世界大戰(zhàn)中斷。由于國際聯(lián)盟的解體，ILO作為一個(gè)獨(dú)立的國際組織繼續(xù)存在。1944年，二戰(zhàn)即將結(jié)束時(shí)，ILO在美國費(fèi)城召開了第26屆大會(huì)，確定了新的宗旨和原則，發(fā)表了著名的《費(fèi)城宣言》，并通過了幾個(gè)建議書。二戰(zhàn)結(jié)束后，聯(lián)合國成立，ILO即成為聯(lián)合國的專門機(jī)構(gòu)之一，恢復(fù)了公約的制定工作。到1998年舉行的86屆國際勞工大會(huì)為止，ILO共通過了181個(gè)公約和189個(gè)建議書。這些公約和建議書涉及到勞動(dòng)問題的所有方面，已經(jīng)形成一個(gè)相當(dāng)完整的國際勞動(dòng)法體系，因而被稱為“國際勞動(dòng)法典”。
國際勞動(dòng)立法的發(fā)展不僅表現(xiàn)在公約和建議書的不斷增多，還表現(xiàn)在其適用范圍的不斷擴(kuò)大。1991年ILO的會(huì)員國只有39個(gè)；1946年增加為45個(gè)；而后的幾十年，會(huì)員國數(shù)目迅速增加，截止1998年底，已達(dá)174個(gè)。隨著會(huì)員國的增加，公約和建議書的適用范圍也在相應(yīng)擴(kuò)大。
國際勞動(dòng)立法除了ILO組織制定的公約和建議書之外，還有另外幾種形式，近幾十年來也有一定的發(fā)展。如（1）聯(lián)合國有關(guān)勞動(dòng)問題的文件；（2）區(qū)域組織有關(guān)勞動(dòng)問題的文件；（3）兩國間有關(guān)勞動(dòng)問題的雙邊條約。
三、 國際勞動(dòng)法的基本內(nèi)容
由于ILO通過的國際勞工公約和建議書是國際勞動(dòng)法最主要的淵源，所以主要介紹公約和建議書的主要內(nèi)容。具體包括以下幾個(gè)方面：（1）基本權(quán)利方面。包括結(jié)社自由、廢除強(qiáng)迫勞動(dòng)、機(jī)會(huì)均等、待遇平等等。（2）就業(yè)政策方面。包括就業(yè)服務(wù)、職業(yè)培訓(xùn)、就業(yè)保障、殘疾人就業(yè)等。（3）工作條件方面。包括勞動(dòng)者、工時(shí)、休息、安全、防護(hù)、衛(wèi)生、福利等。（4）社會(huì)保障方面。包括各種綜合標(biāo)準(zhǔn)，各種勞動(dòng)津貼等。（5）工資制度方面。包括最低工資保障、工資支付保障等。（6）女工、童工、未成年工、老年工以及特殊工人的勞動(dòng)保護(hù)等。（7）勞動(dòng)關(guān)系方面。包括勞動(dòng)關(guān)系、集體協(xié)議、調(diào)節(jié)仲裁等。（8）勞動(dòng)監(jiān)督管理方面。包括勞動(dòng)管理、勞動(dòng)監(jiān)察、勞動(dòng)統(tǒng)計(jì)等。
四、國際勞動(dòng)法的效果
（一） 國際勞動(dòng)法的積極作用
ILO制定的國際勞工公約和建議書在國際社會(huì)享有很高的權(quán)威，是各會(huì)員國勞動(dòng)立法的重要依據(jù)。它對(duì)各資本主義國家勞動(dòng)法的發(fā)展和一致化起著明顯的推動(dòng)作用。二戰(zhàn)以后，極大地促進(jìn)了發(fā)展中國家的勞動(dòng)立法。由于公約和建議書具有良好的指導(dǎo)和示范作用，各國政府、雇主對(duì)勞動(dòng)法更加重視，同時(shí)勞動(dòng)者的自我保護(hù)意識(shí)也在逐步提高。各國通過完善立法、嚴(yán)格執(zhí)法，進(jìn)一步改善了工人階級(jí)的勞動(dòng)條件和生活待遇，并且加強(qiáng)了對(duì)工人經(jīng)濟(jì)權(quán)利、民主權(quán)利的保護(hù)，更好地維護(hù)了社會(huì)公正。
（二） 國際勞動(dòng)法的局限性
國際勞動(dòng)法也有其本身無法克服的局限性。首先，由于遵循政府、雇主和工人代表共同參加（比例為2：1：1）的“三方性”原則，ILO制定公約和建議書的過程中處處貫穿著階級(jí)調(diào)和的精神，并且政府和雇主的意志在很大程度上起支配作用，因此公約和建議書也不能真正反映工人階級(jí)的要求。其次，ILO制定的“國際勞工標(biāo)準(zhǔn)”是最低勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，各會(huì)員國的勞動(dòng)法不能低于該標(biāo)準(zhǔn)。由于各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度和人民生活水平相差懸殊，有些標(biāo)準(zhǔn)對(duì)發(fā)達(dá)國家來說太低，但對(duì)廣大發(fā)展中國家來說又太高，這ILO使處于兩難境地。再次，基于種種原因公約和建議書不能得到會(huì)員國的普遍采納。迄今為止ILO制定的近200個(gè)公約中，只有少數(shù)幾個(gè)獲得了100多個(gè)國家批準(zhǔn)，多數(shù)公約只有半數(shù)左右或更少的國家批準(zhǔn)，這實(shí)際上對(duì)國際勞動(dòng)法的適用范圍造成了很的限制。最后，公約的實(shí)施缺少有效的監(jiān)督和制約。雖然ILO在章程中對(duì)公約的實(shí)施和處理程序都作了規(guī)定，但事實(shí)上很難嚴(yán)格執(zhí)行，也很少有國家真正依章程辦理。正是上述問題的存在使ILO的宗旨和原則無法得以充分實(shí)現(xiàn)。
第四節(jié) 我國勞動(dòng)法治的轉(zhuǎn)型
在WTO部長(zhǎng)會(huì)議上，美國等發(fā)達(dá)國家多次提出要在WTO協(xié)議中寫入“社會(huì)條款”，以實(shí)現(xiàn)其推行“核心勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)”的目的。盡管美國的提議因遭到眾多發(fā)展中國家的強(qiáng)烈反對(duì)而草草收?qǐng)�，但是�?duì)于“社會(huì)條款”的爭(zhēng)論已經(jīng)成為各國普遍關(guān)心的熱門話題。
加入WTO不可避免地將對(duì)我國現(xiàn)行的勞動(dòng)法律制度帶來全面的沖擊，但這只是表面現(xiàn)象，更深刻的沖突將發(fā)生在體制層面上。我國正處于由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)型的時(shí)期，過去勞動(dòng)者是“企業(yè)人”，國家包就業(yè)、企業(yè)辦社會(huì)，現(xiàn)在勞動(dòng)者是“社會(huì)人”，直接進(jìn)入勞動(dòng)力市場(chǎng)參與競(jìng)爭(zhēng)。在“企業(yè)人”向“社會(huì)人”轉(zhuǎn)變的過程中，現(xiàn)有勞動(dòng)法律制度的種種缺陷暴露出來，許多形成于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的法律、法規(guī)已經(jīng)無法適應(yīng)不斷發(fā)展的社會(huì)生活。加入WTO后，隨著國際資本和技術(shù)在全球范圍內(nèi)的流動(dòng)，勞動(dòng)力的國際化成為不可逆轉(zhuǎn)的趨勢(shì)，未來的勞動(dòng)者在一定程度上將成為“國際人”，這與我國勞動(dòng)用工的現(xiàn)狀將形成更大的沖撞，現(xiàn)實(shí)矛盾可能進(jìn)一步加劇，甚至影響到社會(huì)的穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，在“入世”的大背景下，探討我國勞動(dòng)法治的轉(zhuǎn)型無疑具有很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義。
一、 我國勞動(dòng)關(guān)系立法模式的轉(zhuǎn)型
我國勞動(dòng)關(guān)系的立法模式應(yīng)從基本法式向?qū)ｉT法式發(fā)展，進(jìn)而向法典式轉(zhuǎn)型。1995年《中華人民共和國勞動(dòng)法》頒布后，我國的勞動(dòng)立法進(jìn)入了繁榮發(fā)展時(shí)期，為了便于《勞動(dòng)法》的貫徹落實(shí)和具體操作，國務(wù)院與勞動(dòng)部以及其他有權(quán)機(jī)關(guān)相繼制定了許多配套行政規(guī)章，各省、自治區(qū)、直轄市也都根據(jù)各地實(shí)際制定了地方法規(guī)。但是總的來說，目前我國勞動(dòng)法的立法層次還比較低，全國人大頒布的法律只有一部《勞動(dòng)法》，大量存在的地方立法各自為政、良莠不齊。許多計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期形成的法律法規(guī)與多種經(jīng)濟(jì)成分共存的實(shí)際狀況形成巨大的反差。即使是1995年制定的《勞動(dòng)法》也并非盡善盡美，對(duì)于一些問題的規(guī)定過于原則化造成了法律適用上的不確定性。入世后，更多的國際資本涌入中國，客觀上要求我國的勞動(dòng)法律制度更加健全和透明，目前的立法現(xiàn)狀使國外跨國公司望而卻步。我國應(yīng)加快勞動(dòng)立法的步伐，及時(shí)廢除或修改不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要的法律法規(guī)，不斷提高立法層次，尤其是加緊制定促進(jìn)就業(yè)法、勞動(dòng)基準(zhǔn)法、勞動(dòng)合同法、勞動(dòng)爭(zhēng)議處理法、社會(huì)保障法等全國性的專項(xiàng)立法，條件成熟時(shí)爭(zhēng)取制定“勞動(dòng)法典”，使勞動(dòng)法體系更完善、透明。
二、 我國勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整模式的轉(zhuǎn)型
國際上通行的勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整模式分為宏觀、中觀、微觀三個(gè)層次：勞動(dòng)基準(zhǔn)法調(diào)整全部勞動(dòng)關(guān)系、集體合同調(diào)整集體勞動(dòng)關(guān)系、勞動(dòng)合同調(diào)整個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系。在這三個(gè)層次上，我國的勞動(dòng)規(guī)律制度都必須實(shí)現(xiàn)全面轉(zhuǎn)型。
1．宏觀層次上：目前爭(zhēng)論比較激烈的一個(gè)問題就是我國的基準(zhǔn)法水平是高還是低。國際資本看中我國市場(chǎng)的一個(gè)重要原因就是勞動(dòng)力成本低，他們得出這一結(jié)論的主要依據(jù)就是我國的工資水平偏低。其實(shí)，低工資只是我國勞動(dòng)力的顯性成本，在工時(shí)、休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生等方面我國的水平并不低，有些方面甚至比西方發(fā)達(dá)國家還高；企業(yè)還需要負(fù)擔(dān)大量的社會(huì)福利職能，這些因素都使勞動(dòng)力的隱性成本居高不下。隨著勞動(dòng)力市場(chǎng)化程度的提高和社會(huì)保障機(jī)制的完善，不合理的隱性成本將向顯性成本轉(zhuǎn)化，顯性成本不斷上升，最終能夠客觀地反映我國勞動(dòng)力市場(chǎng)的現(xiàn)實(shí)，在此基礎(chǔ)上與國際基準(zhǔn)法水平相比較才能得出準(zhǔn)確的答案。
2． 中觀層次上：我國企業(yè)雖普遍推行集體合同制度，但是集體談判往往流于形式，未能發(fā)揮其應(yīng)有的作用，究其原因主要是我國的工會(huì)還帶有濃重的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩，依然扮演著企業(yè)內(nèi)部福利部門的角色。1997年10月，我國簽署了《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利國際公約》，但是對(duì)第八條關(guān)于“工會(huì)自由和罷工自由”的條款提出了保留；WTO部長(zhǎng)會(huì)議上關(guān)于社會(huì)條款的多次爭(zhēng)論，其核心也集中在工會(huì)自由與集體談判上，這些充分說明了國際趨勢(shì)與我國工會(huì)工作的實(shí)際狀況還存在著巨大的差距，工會(huì)改革無疑是 一項(xiàng)當(dāng)務(wù)之急。2001年10月通過的《工會(huì)法修正案》明確將“維護(hù)職工合法權(quán)益”作為“工會(huì)的基本職責(zé)”，為工會(huì)的改革指明了思路。完善集體合同制度、加快工會(huì)改革，必須從工會(huì)的重新定位入手，使工會(huì)向適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的方向轉(zhuǎn)變。有關(guān)問題將在本章第五節(jié)詳細(xì)論述。
3． 微觀層次上：加入WTO后，隨著國際資本的流動(dòng)和國際服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展，勞動(dòng)力的流動(dòng)不斷加快，我國的勞動(dòng)關(guān)系將呈現(xiàn)出許多新的特點(diǎn)。用人單位對(duì)勞動(dòng)力的使用越來越具有“雇傭”的性質(zhì)。目前我國的勞動(dòng)合同制度與國際通行慣例還存在諸多不適應(yīng)的地方。如《勞動(dòng)法》中并沒有對(duì)勞動(dòng)者和經(jīng)營者進(jìn)行嚴(yán)格的定義，實(shí)踐中就出現(xiàn)了高級(jí)管理人員算不算勞動(dòng)者的問題，我國也應(yīng)建立所謂“雇主理論”，明確勞動(dòng)法的適用范圍。對(duì)于勞動(dòng)合同的形式問題，我國《勞動(dòng)法》規(guī)定“建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同”，又強(qiáng)調(diào)“勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立”，這種傳統(tǒng)的合同形式越來越不能適應(yīng)勞動(dòng)力快速流動(dòng)的需要，我國應(yīng)借鑒各國通行的口頭合同及相應(yīng)的管理模式，用更加便捷的形式促進(jìn)勞動(dòng)力的流動(dòng)；又如事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系、多重勞動(dòng)關(guān)系、跨地區(qū)人才流動(dòng)放松管制、的問題，應(yīng)在立法層面上獲得解決，使實(shí)踐中大量存在的這類問題有法可依。
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