[ 陳召利 ]——(2007-6-5) / 已閱32569次
對于房地產(chǎn)項目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓來說，區(qū)別于一般公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的特別條款有：
（1）鑒于條款
該條款主要表述目標(biāo)公司的情況；股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的主體資格、持有目標(biāo)公司的股權(quán)和轉(zhuǎn)讓該股權(quán)的意愿；股權(quán)受讓方的主體資格、受讓該股權(quán)的意愿；目標(biāo)房地產(chǎn)項目的情況，包括：項目概況：座落地點、項目性質(zhì)、四至、占地面積、有關(guān)規(guī)劃指標(biāo)等，土地現(xiàn)狀：項目轉(zhuǎn)讓時土地使用權(quán)性質(zhì)、取得方式及使用期限,項目現(xiàn)狀：項目報批現(xiàn)狀包括規(guī)劃參數(shù)并列明取得的批文，項目動拆遷、開發(fā)現(xiàn)狀（如停建、緩建），項目涉及的土地或工程的權(quán)利限制情況等，以便為下一步合同內(nèi)容的闡述奠定一個事實基礎(chǔ)。
（2）聲明與保證條款
該條款目的是為了防范風(fēng)險、救濟違約和處理法律糾紛。該條款主要表述和保證當(dāng)事人雙方主體適格、誠信履約以及意思表示真實。尤其是有關(guān)價格的條款，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格與轉(zhuǎn)讓方出資額、目標(biāo)公司的凈資產(chǎn)、房地產(chǎn)項目的開發(fā)有重大關(guān)系。轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價格包括轉(zhuǎn)讓股權(quán)所包含的各種股東權(quán)利和義務(wù)，但不包括出讓方隱瞞的債務(wù)或者應(yīng)當(dāng)披露的事實。這是判斷當(dāng)事人是否誠信履行披露義務(wù)的基礎(chǔ)。
（3）過渡期條款
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，從簽訂之日到股權(quán)交割日之間有一段過渡期。過渡期條款主要規(guī)定當(dāng)事人雙方在過渡期間的權(quán)利義務(wù)，如轉(zhuǎn)讓方妥善經(jīng)營和管理目標(biāo)公司，不得有減損目標(biāo)公司資產(chǎn)或其他利益的行為，轉(zhuǎn)讓方簽訂新的重大合同或有重大投資應(yīng)征求受讓方同意，受讓方先期進(jìn)入目標(biāo)公司參加公司經(jīng)營管理等事項。該條款的主要目的是為了促進(jìn)股權(quán)交付工作的順利進(jìn)行，以及維護(hù)受讓方在過渡期間的利益。
除了上述條款之外，房地產(chǎn)項目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中還包括當(dāng)事人條款、股權(quán)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的及交付條款、價格條款、保密條款、違約責(zé)任條款、不可抗力條款、爭議解決方式條款等，因與一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同相關(guān)條款共性較多，在此不再贅述。
（三）合同履行階段
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂并生效后，并不會自然發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效是有區(qū)別的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效是指對合同當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力的問題，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效是指股權(quán)何時發(fā)生轉(zhuǎn)移的問題，即受讓方何時取得股東身份的問題，兩者不能混為一談。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效或不生效，股權(quán)轉(zhuǎn)讓也不生效。即使在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，也尚需當(dāng)事人的適當(dāng)履行，股權(quán)轉(zhuǎn)讓才能實現(xiàn)。
不過，在嚴(yán)格準(zhǔn)備了前述的風(fēng)險防范工作后，合同順利履行自然就是水到渠成的了。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行方面，轉(zhuǎn)讓方的主要義務(wù)是向受讓方轉(zhuǎn)移股權(quán)，受讓方的主要義務(wù)是按照約定向轉(zhuǎn)讓方支付轉(zhuǎn)讓款。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的為股權(quán)，轉(zhuǎn)讓方的交付義務(wù)實際上只是體現(xiàn)為對公司的一種通知義務(wù)，即轉(zhuǎn)讓方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實及要求公司辦理變更登記手續(xù)的意思正式以書面方式通知公司的行為。根據(jù)我國《公司法》的相關(guān)規(guī)定，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊是公司的義務(wù)。與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的公司章程修改、變更工商登記等事項，也應(yīng)由公司辦理。公司未及時履行義務(wù)的，受讓人可以起訴公司，公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效，房地產(chǎn)項目公司將新股記載于公司股東名冊，并到公司登記機關(guān)辦理變更登記后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效，并具有對抗第三人的效力。
至此，房地產(chǎn)項目轉(zhuǎn)讓正式完成，但是股權(quán)受讓方仍應(yīng)當(dāng)以房地產(chǎn)項目公司名義從事房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營行為。
致謝：江蘇金鼎英杰律師事務(wù)所車捷主任對本文助益甚多，在此感謝。
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