[ 熊永文 ]——(2004-3-31) / 已閱34571次
（三）侵犯著作權的刑事責任
1、根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百一十七條的規(guī)定，侵犯著作權罪，是指以營利為目的，未經(jīng)著作權人許可復制發(fā)行其文字、音像、計算機軟件等作品，出版他人享有專有出版權的圖書，未經(jīng)著作者許可復制發(fā)行其制作的音像制品，制作、出售假冒他人署名的美術作品，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的行為。其構成要件為：
1）該罪的犯罪主體為一般主體，即任何自然人和單位。
2） 該罪的侵犯的客體為，國家著作權管理制度以及著作權人的著作權與其有關的權益。
3）該罪的客觀方面是行為人要實施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權的行為。這些行為如未經(jīng)著作權人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄相作品、計算機軟件及其他作品。
4）該罪的行為人必須是違法數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，方構成本罪。根據(jù)最高法院的司法解釋，此處的違法數(shù)額較大的含義是指：個人違法所得數(shù)額在2萬元以上；單位違法所得數(shù)額在10萬元以上屬于數(shù)額較大。有其他嚴重情節(jié)的含意為：（1）因侵犯著作權曾經(jīng)兩次以上被追究行政責任或者民事責任，又侵犯著作權的；（2）個人非法經(jīng)營數(shù)額在10萬元以上，單位非法經(jīng)營數(shù)額在50萬元以上的；（3）造成其他嚴重后果或者具有其他嚴重情節(jié)的。
對于構成侵犯著作權罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
2、根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百一十八條的規(guī)定，銷售侵權復制品罪，是指以營利為目的，銷售明知是侵權復制品，違法數(shù)額巨大的行為。本罪客觀方面是行為人實施了銷售明知是侵犯他人著作權、專有出版權的文字作品、音樂、電影、電視、錄像、計算機軟件、圖書及其他作品以及假冒他人署名的美術作品，違法所得數(shù)額巨大的行為。這里所說的銷售行為，是指將侵權復制品向一切消費者的銷售，包括批發(fā)、零售和拍賣等方式。侵權復制品的范圍限于刑法第二百一七條規(guī)定的四種侵權行為制作的復制品。根據(jù)刑法的規(guī)定，犯有銷售侵權復制品罪，違法所得數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
八 侵犯音樂著作權的損害賠償?shù)馁r償額計算方法
著作權等知識產(chǎn)權的權利侵害，以填補損害為主。通常主要有以下幾種：1、以權利人的損失計算；2、以侵權人的侵權獲利計算；3、以正常許可費為參照計算；4、適用最高法院吳縣會議紀要的定額賠償標準。當然，當事人也可以商定用其他計算方法計算損失賠償額。評估、鑒定等方法也可以用于賠償計算。
這些賠償?shù)挠嬎惴绞�，被侵權人在通常的訴訟中具有選擇哪種計算方式的權利。但是受害人在主張損害賠償時，必須要有證據(jù)證明因侵權造成的自身損失的存在和大小。不僅要證明侵權事實的存在，還要證明侵權行為的持續(xù)時間、規(guī)�；蛘吣酥翆嶋H獲利。對于正常許可費或者定額賠償?shù)闹鲝�，受害人即著作權權利人負舉證責任。
那么如何計算權利人的具體的損害額呢？
因侵權對權利人造成的損失從不同角度可分為：直接損失和間接損失，財產(chǎn)損失和精神損失，實際損失和預期損失等。直接損失是指因侵權行為所直接造成的權利人的損失，包括權利人現(xiàn)有財產(chǎn)的減少和可得利益的喪失。為調(diào)查和制止侵權以及進行訴訟所支出的合理費用包括律師費、公證費、材料印制費、交通食宿費、審計費等均屬于間接損失，應予賠償。在著作權侵權案件中判定賠償財產(chǎn)損失是當然的，但很少判定精神損失賠償。實際損失是指權利人在起訴時或者在判決前其已實際遭受的損失。預期損失是指由于侵權行為導致的對權利人的不利影響或者損害仍在持續(xù)存在而產(chǎn)生的損失或者在未來仍會產(chǎn)生的損失，不包括在生效判決判令停止侵權后拒不停止而造成的新的損失。在計算具體案件的賠償時并不是簡單地計算某一種損失或者僅從某一種劃分來考慮案件的賠償問題，而是根據(jù)案件實際情況，在實際證據(jù)的基礎上法官采取自由裁量權，針對個案從各個方面綜合確定賠償數(shù)額。
如何計算侵權人的獲利呢？
原則上，我們認為在以侵權人獲利計算賠償時一定要注意把握"侵權行為"與"獲利"之間的因果關系問題，判決賠償?shù)膽斒乔謾嗳?因侵權"所獲得的利潤，對因其他因素形成的利潤應當從侵權人整體獲利中予以剔除。在現(xiàn)行會計制度規(guī)則下，利潤的概念涉及營業(yè)利潤、產(chǎn)品銷售利潤和凈利潤，通常計算利潤時是采用產(chǎn)品的銷售利潤為準。
如何參照確定合理的正常許可費？
正常許可費是指權利人在發(fā)現(xiàn)他人有對其作品的侵權行為以前曾將該作品善意有償許可他人使用時所收取的費用或者某一類作品一般情況下許可他人使用所應當收取的費用。該倍數(shù)可以參照國家版權局1994年12月2日答復廣西版權局請示的函的精神 ，以侵權產(chǎn)品數(shù)量乘以正常使用費的倍數(shù)來確定，以2－5倍計算。
如何確定法定定額賠償額？
定額賠償是指在權利人損失和侵權人獲利均不能確定或者在權利人直接請求適用的情況下，依據(jù)與侵權行為相關的一些因素在一定幅度內(nèi)酌情確定案件的賠償?shù)姆椒ā６~賠償?shù)姆任覈吨鳈喾ā返?8條規(guī)定“由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償”。
后記：
我國高度重視保護音樂著作權，因此，我們應當認為打擊侵犯著作權侵權行為維護著作權人的合法權益是必要的。對于維護我國科技文化和經(jīng)濟發(fā)展以及改革開發(fā)都具有重要意義。但是我們也應當看到，圍繞該權利已經(jīng)形成了成規(guī)�；漠a(chǎn)業(yè)，如果純粹一刀切的方式解決著作權問題保護私權而造成產(chǎn)業(yè)成本增高或者阻礙了產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，這種私權至上的認識并不能最優(yōu)化的促進社會進步。何況我們產(chǎn)業(yè)的發(fā)展過程可以充分說明產(chǎn)生今天這種普遍侵犯音樂著作權的現(xiàn)象有其歷史原因，如何在保護知識產(chǎn)權的同時又能夠不損害社會進步？如何有機的逐步的實現(xiàn)完全的知識產(chǎn)權權利法治?這都是我們需要進一步關注的課題。通過輿論可以清楚的知道，很多量販歌城或者音樂作品的侵權人均知道在國外在使用音樂時必須要支付費用，在國內(nèi)尊重著作權人的智力創(chuàng)作成果也是必須的，因此，他們愿意在合理的范疇內(nèi)支付費用。這些必須采用他人音樂作品從事經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)不可能突然之間停止使用他人作品，除非是停止經(jīng)營。我們認為，合理的使用費用是維繼產(chǎn)業(yè)和音樂作品創(chuàng)作的紐帶，如果采取單方面的收費標準而不經(jīng)過充分的協(xié)商，這對于這種騎虎難下的產(chǎn)業(yè)來講也是不公平的。對于產(chǎn)業(yè)內(nèi)的應訴，必須遵照我國民事訴訟法和著作權法的規(guī)定，應當積極應訴，按時提交答辯，依法主張合法權利和抗辯理由，依法實現(xiàn)訴訟的最大利益。
四川泰和泰律師事務所 熊永文律師
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